ASPETOS CONTRATUAIS ESPECÍFICOS DA CONSTRUÇÃO SUBTERRÂNEA, EM ESPECIAL OS TÚNEIS

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1 ASPETOS CONTRATUAIS ESPECÍFICOS DA CONSTRUÇÃO SUBTERRÂNEA, EM ESPECIAL OS TÚNEIS Diniz Vieira, Gonçalo; Monteiro, João; Almeida e Sousa, Jorge; jas@dec.uc.pt Baião, Carlos J. Oliveira; carlos.baiao@cenor.pt Gonçalo Diniz Vieira; Animador do GT2 da CPT Eng. Civil, MSc, MBA, Contratação Pública geogdv.wordpress.com ORGANIZAÇÃO

2 AGENDA Porquê? Especificidade das obras subterrâneas complexas Recomendações ITA & Contratos FIDIC Gestão do Risco Legislação e Jurisprudência: Caso Português Direito comparado: França Itália USA Noruega Novas Diretivas: Transposição até 18 abril 2016 Contributos 2

3 PORQUÊ? 3

4 ESPECIFICIDADE DAS OBRAS SUBTERRÂNEAS COMPLEXAS (EM ESPECIAL OS TÚNEIS) Dependência do comportamento dos materiais existentes no subsolo, que podem não ser conhecidos, de um modo preciso, na fase de projeto; Incerteza geotécnica inerente à natureza, profundidade, heterogeneidade, hidrogeologia, condições a que o subsolo esteve sujeito, etc 4

5 ESPECIFICIDADE DAS OBRAS SUBTERRÂNEAS COMPLEXAS (EM ESPECIAL OS TÚNEIS) O projeto de um túnel Métodos simplificados Métodos numéricos, 2D e 3D 5

6 ESPECIFICIDADE DAS OBRAS SUBTERRÂNEAS COMPLEXAS (EM ESPECIAL OS TÚNEIS) O projeto de um túnel não acaba com a entrega de um conjunto de desenhos e peças escritas... Neste tipo de obras geotécnicas, mesmo com a realização de uma extensa e cuidada campanha de prospeção, a incerteza poderá continuar a existir. Lumachelas 6

7 ESPECIFICIDADE DAS OBRAS SUBTERRÂNEAS COMPLEXAS (EM ESPECIAL OS TÚNEIS) As melhores práticas contratuais em países com grande tradição neste tipo de obras geotécnicas complexas promovem a adequação dos métodos construtivos inicialmente previstos às condições reais encontradas em obra (através da utilização do método observacional, conforme estabelecido no capítulo 2.7 da Norma Europeia de Projeto Geotécnico EC7: Parte 1 Regras Gerais) e apontam para a utilização de soluções legislativas adaptadas a esta realidade, que acompanhem as melhores práticas construtivas, permitam uma melhor gestão do risco geotécnico e conduzam a uma maior economia e segurança na globabildade destas obras. 7

8 ESPECIFICIDADE DAS OBRAS SUBTERRÂNEAS COMPLEXAS (EM ESPECIAL OS TÚNEIS) Em face do exposto, fica claro que o projeto de um túnel : i. deve ser elaborado tendo em consideração determinados pressupostos, para diferentes cenários, que devem estar devidamente explicitados nas peças escritas e desenhadas que o compõem; e ii. deve ser suficientemente dinâmico e flexível nas soluções propostas e nos métodos de intervenção para, durante a fase de construção da obra, melhor se poder ajustar ao comportamento da escavação em resultado da aferição dos pressupostos assumidos na fase de conceção. 8

9 ESPECIFICIDADE DAS OBRAS SUBTERRÂNEAS COMPLEXAS (EM ESPECIAL OS TÚNEIS) ITA tem elaborado guidelines & recommendations sobre os aspetos contratuais para túneis convencionais (WG19) e sobre cláusulas contratuais ckecklist para escavações subterrâneas (WG3), que resumem o estado de arte A implementação de um procedimento formal de gestão de risco em projetos subterrâneos é altamente incentivada Todas as partes envolvidas no projeto devem participar neste processo para gerir e mitigar os riscos identificados (ITA Contractual Practices, 2015). Assistência Técnica Especial (art. 132.º da Portaria 701- H/2008, de 29 de Julho) No projecto de túneis a fase de construção deve implicar uma assistência técnica especial, a prestar pelo Projectista para fazer a apreciação das condições geológicas do maciço realmente existentes apreciação dos resultados fornecidos pela instrumentação da obra adaptação do projecto às reais condições do terreno encontradas. 9

10 ITA FIDIC Alocação do Risco Relacionado com o terreno Dono de obra Relacionado com o desempenho Empreiteiro Condições geotécnicas contratuais de referência "Differing site conditions" cláusulas que prevêem procedimentos (qualitativos e quantitativos, financeiros e técnicos) de atuação no caso das condições encontradas serem diferentes das esperadas. Mecanismo flexível de remuneração 10

11 GESTÃO DO RISCO RISCO GEOTÉCNICO existe sempre mas quando lidamos com a natureza, em profundidade, a incerteza associada ao material e à escavação aumenta o risco para níveis mais elevados: Risk = P X I Probabilidade de ocorrência Impacto Mississippi, 2015 India, 2016 O risco geotécnico pode ser gerido, minimizado, partilhado, transferido ou aceite. Contudo, não pode ser ignorado! (Laura Caldeira, 2015) 11

12 GESTÃO DO RISCO A partilha do risco entre o dono de obra e o construtor, traz mais eficiência e justiça ao contrato e traz também uma maior capacidade de gerir e antecipar eficazmente os problemas e de resolver conflitos e reclamações, o que é fundamental para reduzir o custo associado ao risco, em especial o geotécnico ALARP As Low As Reasonably Possible 12

13 LEGISLAÇÃO E JURISPRUDÊNCIA CASO PORTUGUÊS A legislação Portuguesa de contratação pública não responde eficazmente aos requisitos de adaptabilidade tantas vezes necessários nas obras subterrâneas complexas, previsivelmente incertas Trabalhos a mais (370º) Trabalhos de suprimento de Erros e Omissões (376º) Responsabilidade pelos EO (378º) Circunstância imprevista 13

14 LEGISLAÇÃO E JURISPRUDÊNCIA CASO PORTUGUÊS EVOLUÇÃO DA LEGISLAÇÃO DL 235/86 18/8/1986 DL 405/93 10/12/1993 DL 59/99 2/3/1999 DL 18/ CCP/ /1/ CNG - FEUP 22/6/ Trabalhos Adicionais Trabalhos a Mais Errors and Omissions < 50% < 50% DL 149/ CCP/ /7/2012 que se tenham tornado necessários devido a circunstâncias imprevistas a) Aspectos ou dados que se revelem desconformes com a realidade; b) Condições técnicas de execução que o interessado não considere exequíveis; c) Trabalhos estritamente necessários à integral execução do contrato. Inclusão de trabalhos adicionais ao contrato para obras geotécnicas complexas, em especial a construção de túneis. 14

15 LEGISLAÇÃO E JURISPRUDÊNCIA CASO PORTUGUÊS TRIBUNAL DE CONTAS Controlo financeiro prévio / concomitante / sucessivo das EOP Pressuposto: Trabalhos a mais devem ser excecionais, decorrentes de uma circunstância imprevista toda a circunstância que um decisor público normal colocado na posição do real decisor não podia ter previsto, aquando do lançamento do procedimento pré-contratual, ou só muito dificilmente a pudesse ter previsto e com enormes custos antes do lançamento do procedimento pré-contratual (i.e, não devia ter previsto). [in sentença n.º9/2012 do Tribunal de Contas] 15

16 LEGISLAÇÃO E JURISPRUDÊNCIA CASO PORTUGUÊS Quando é certa a incerteza, o que é certo fazer? 16

17 LEGISLAÇÃO E JURISPRUDÊNCIA DIREITO COMPARADO Nos ordenamentos com mais experiência neste tipo de obras geotécnicas complexas (com destaque para os túneis): existe uma abordagem mais flexível e adequada a este tipo de obras maior sintonia entre as soluções legais e regulamentares e o estado da arte do ponto de vista das boas práticas de projeto e gestão de obras com características geotécnicas complexas FRANÇA Fascículo 69: necessidade de elaboração de um plano de gestão de riscos geológicos que permita identificar os riscos não eliminados pelos estudos e definir os procedimentos técnicos e contratuais a aplicar em caso de ocorrência de eventos que se considere necessitarem de adaptações técnicas às especificações construtivas previstas e à estimativa de custos. ITALIA art. 132º do Codice dei Contratti Pubblici: Se durante a execução da obra se manifestam dificuldades de execução resultantes de causas geológicas, hídricas ou similares, não previstas pelas partes, que tornem significativamente mais onerosa a prestação do empreiteiro, este tem direito a uma compensação equitativa. 17

18 LEGISLAÇÃO E JURISPRUDÊNCIA DIREITO COMPARADO USA United States Code: obrigatoriedade de inclusão de uma cláusula decláusula Differing Site Conditions. Subjacente à referida cláusula está, mais uma vez, a ideia segundo a qual o projeto é concebido de acordo com pressupostos considerados normais, numa estimativa razoável, mas que podem não corresponder à realidade. Sobre tais situações não recai qualquer estigma, não sendo as mesmas associadas a erros de projeto, mas antes consideradas como inerentes à prática corrente, e mesmo às melhores práticas NORUEGA Norwegian Method of Tunnelling 18

19 REFORMA DO CCP NOVAS DIRETIVAS 3 Novas Diretivas Europeias de contratação Pública: 2014/23 Contratos de Concessão 2014/24 Contratação Pública 2014/25 Sectores Especiais: Água, Energia, Transportes, Serviços Postais Necessidade de transposição para ordenamento nacional até 18 abril 2016! 19

20 REFORMA DO CCP NOVAS DIRETIVAS Maior flexibilidade contratual Art. 72º, alínea 1.a) 1. Os contratos e os acordos-quadro podem ser modificados sem novo procedimento de contratação, nos termos da presente diretiva, em qualquer dos seguintes casos: a) Se as modificações, independentemente do seu valor monetário, estiverem previstas nos documentos iniciais do concurso em cláusulas de revisão (podendo incluir cláusulas de revisão dos preços) ou opção claras, precisas e inequívocas. Metodologia de previsão de cenários alternativos! 20

21 REFORMA DO CCP CONTRIBUTO DA CPT GT2 ENG. & LAW TAE Trabalhos de Adaptação Especiais Modificações de quantidade / tipo de trabalho / prazo de execução Adaptação do método construtivo para condições geotécnicas diferentes das previstas no cenário base de projeto Em situação de Assistência Técnica Especial (ATE) Para obras com condicionalismos naturais com especiais características de imprevisibilidade (à luz do código atual): maritimas portuárias; túneis; reabilitação e restauro de bens móveis Projeto obrigatoriamente revisto (art. 43º CCP) Disponibilização da informação geológica e geotécnica e das condições de referência do subsolo (cenário A, mais provável) para o dimensionamento da escavação e construção Cenários alternativos de projeto, possíveis embora menos prováveis: i) situação com piores condições geotécnicas (cenário B) e ii) situação com condições mais favoráveis (cenário C) Cláusulas de differing site conditions Comissão de Resolução (expedita) de Conflitos, com 3 membros Monitorização periódica das obras 21

22 REFORMA DO CCP CONTRIBUTO DA CPT GT2 ENG. & LAW TAE Trabalhos de Adaptação Especiais Maior flexibilidade contratual exige um maior rigor na preparação Preparação do Concurso Prospeção Geotécnica adequada Relatório Geotécnico de Referência Differing Site Conditions Projeto para diferentes cenários Revisão do projeto Alocação equilibrada do risco Fase de Construção Assistência Técnica Especial Monitorização Trabalhos de Adaptação Especiais (TAE) Procedimentos formais de gestão do risco Site supervision specialists Comissão de Resolução de Conflitos 22

23 REFORMA DO CCP CONTRIBUTO DA CPT GT2 ENG. & LAW TAE Trabalhos de Adaptação Especiais Revogação do regime especial de trabalhos de suprimento de erros e omissões (n.4 do art. 376º do CCP) Dono de obra assume o risco geotécnico, que extravaza as condições de referência do concurso, podendo implicar um acréscimo de custo (nas situações mais adversas do que inicialmente previstas) mas também pode trazer benefícios quando os terrenos apresentam melhor comportamento do que o expectável Nestas situações não deve ser aplicado o art. 381º do CCP, respeitante à indemnização por supressão de trabalhos 23

24 REFORMA DO CCP CONTRIBUTO DA CPT GT2 ENG. & LAW TAE Trabalhos de Adaptação Especiais Aproximar a nossa legislação às melhores práticas contratuais de construção de obras subterrâneas complexas realizadas em circunstâncias previsivelmente incertas, em particular os túneis 24

25 OBRIGADO FORÇA PORTUGAL!!! Gonçalo Diniz Vieira; Animador do GT2 da CPT Eng. Civil, MSc, MBA, Contratação Pública geogdv.wordpress.com ORGANIZAÇÃO 25