- SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE - SESA EMENTA

Transcrição

1 PROCESSO INTERESSADO ASSUNTO - TC-937/ SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE - SESA - CONSULTA EMENTA ATA DE REGISTRO DE PREÇOS - DESDE QUE O CONTRATO TENHA SIDO ASSINADO DURANTE A VALIDADE DA ATA DE REGISTRO DE PREÇOS, SUA EXECUÇÃO PODE SER POSTERIOR A ESTA, RESPEITADOS OS LIMITES DO ART. 57 DA LEI N /93 E O ESTIPULADO NO PRÓPRIO INSTRUMENTO CONTRATUAL - EM TAIS CIRCUNSTÂNCIAS, A NOTA FISCAL PODE SER EMITIDA MESMO APÓS A VIGÊNCIA DA ATA, DESDE QUE, REFERENTE A UM PRODUTO ADQUIRIDO DURANTE O PERÍODO DE COBERTURA CONTRATUAL - DA MESMA FORMA, O MATERIAL OU PRODUTO PODE SER RECEBIDO E O PAGAMENTO EXECUTADO, AINDA QUE EM MOMENTO POSTERIOR À VALIDADE DA ATA DE REGISTRO DE PREÇOS, DESDE QUE A AQUISIÇÃO TENHA SE DADO DURANTE A VIGÊNCIA DO CONTRATO.

2 Vistos, relatados e discutidos os autos do Processo TC-937/2013, em que o Secretário de Estado da Saúde, Sr. José Tadeu Marino, formula consulta a este Tribunal, quanto a procedimentos relativos ao SERP (Sistema de Registro de Preços) na aquisição de medicamentos destinados à atenção primária. Considerando que é da competência deste Tribunal decidir sobre consulta que lhe seja formulada na forma estabelecida pelo Regimento Interno, conforme artigo 1º, inciso XXIV, da Lei Complementar nº 621/12. RESOLVEM os Srs. Conselheiros do Tribunal de Contas do Estado do Espírito Santo, em sessão realizada no dia quinze de agosto de dois mil e treze, à unanimidade, acolhendo o voto do Relator, Conselheiro Rodrigo Flávio Freire Farias Chamoun, preliminarmente, conhecer da consulta, para, no mérito, respondê-la nos termos da Orientação Técnica em Consulta nº 53/2013, da 8ª Controladoria Técnica, firmada pela Auditora de Controle Externo, Sra. Maria Clara Seabra de Mello Costa, abaixo transcrita: Orientação Técnica em Consulta 53/2013: I RELATÓRIO Tratam os presentes autos de consulta formulada pelo Sr. José Tadeu Marino, Secretário de Estado da Saúde, no sentido de serem respondidas as seguintes indagações: Considerando que o SERP (Sistema Estadual de Registro de Preço) é um projeto da Secretaria de Estado da Saúde (SESA), que auxilia os Municípios do Estado na aquisição de medicamentos destinados a atenção primária; Considerando que após os Municípios participantes do SERP realizarem a programação anual dos medicamentos, são abertos processos para aquisição e, posteriormente, são disponibilizadas atas de Registro de Preço aos Municípios para que os mesmos possam executá-las, sendo a SESA gestora destas atas.

3 Diante do exposto, fazemos nova consulta de ordem geral: (a) A nota fiscal relativa à citada autorização de fornecimento pode ser emitida após a vigência de ata de registro de preços ou contrato, e consequentemente, o material pode ser recebido e o pagamento executado? (b) Se a resposta ao item a for negativa, e o produto já tenha sido recebido, o que fazer, especialmente se ele já tiver sido consumido parcial ou totalmente? É o relatório. II REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE Antes de adentrar ao mérito da questão, é mister apreciar se estão presentes os requisitos de admissibilidade. Com efeito, encontra-se o seguinte no art. 122 da Lei Complementar n. 621/2012 (Lei Orgânica do Tribunal de Contas do Estado do Espírito Santo - LOTCEES): Art. 122 [...] 1º A consulta deverá conter as seguintes formalidades: I - ser subscrita por autoridade legitimada; II - referir-se à matéria de competência do Tribunal de Contas; III - conter indicação precisa da dúvida ou controvérsia suscitada; IV - não se referir apenas a caso concreto; V - estar instruída com parecer do órgão de assistência técnica e/ou jurídica da autoridade consulente. [...] No tocante ao requisito constante no art. 122, 1º, I, verifica-se que a definição de autoridade competente encontra suas balizas nos incisos I a VII, do caput do referido dispositivo: Art O Plenário decidirá sobre consultas quanto às dúvidas suscitadas na aplicação de dispositivos legais e regulamentares concernentes à matéria de sua competência, que lhe forem formuladas pelas seguintes autoridades: I - Governador do Estado e Prefeitos Municipais; II - Presidente da Assembleia Legislativa e de Câmaras Municipais; III - Presidente do Tribunal de Justiça e Procurador Geral de Justiça; IV - Procurador Geral do Estado e Defensor Público Geral do Estado;

4 V - Secretário de Estado; VI - Presidente das comissões permanentes da Assembleia Legislativa e das Câmaras Municipais; VII - Diretor presidente de autarquia, fundação pública, empresa estatal e de sociedade de economia mista cujo controle societário pertença ao Estado ou aos Municípios. [grifo nosso] [...] De fato, sendo o consulente Secretário de Estado e estando devidamente qualificado nos autos, donde consta seu nome legível e assinatura, encontra-se atendido o primeiro requisito. Quanto à matéria suscitada pelo consulente, entende-se que há pertinência com a atuação deste Tribunal (art. 122, 1º, II), posto tratar-se de questionamento acerca de registro de preços. Ademais, o tema em debate gera reflexos para a Administração Pública Direta e Indireta do Estado, pois trata da correta aplicação da legislação pertinente, no que diz respeito à vigência do contrato e da ata de registro de preços. Resta atendido, destarte, o disposto no art. 122, 3º, da referida lei, que assim estabelece: Art. 122 [...] 2º Além dos requisitos objetivos, o conhecimento da consulta dependerá da relevância jurídica, econômica, social ou da repercussão da matéria no âmbito da administração pública, com conteúdo que possa ter reflexos sobre a administração direta e indireta do Estado ou dos Municípios. [grifo] Constata-se, outrossim, que há indicação precisa da dúvida (art. 122, 1º, III) e que tal foi formulada em tese (art. 122, 1º, IV), conforme se depreende da leitura do Relatório. Nesse caminho, embora não tenham sido indicados os dispositivos legais sobre os quais pairam dúvidas, é possível perceber que os questionamentos

5 referem-se ao art. 15, 3º, III e art. 57, ambos da Lei n /93, além do regulamento estadual sobre registro de preços, restando atendida a exigência do art. 122, caput, do diploma legal em questão. Ademais, constata-se que o feito se encontra instruído com parecer do órgão de assistência técnica e/ou jurídica da autoridade consulente, em atenção ao disposto no art. 122, 1º, V, da LOTCEES. Isto posto, reconhecendo que estão presentes os requisitos de admissibilidade previstos no art. 122 da LC n. 621/2012, sugere-se o conhecimento da presente consulta. III MÉRITO A fim de responder aos questionamentos dirigidos a esta Corte na presente consulta, faz-se necessário estabelecer a distinção entre a ata de registro de preços e o contrato dela derivado. O registro de preços encontra previsão legal no art. 15 da Lei n /93, senão vejamos: Art. 15. As compras, sempre que possível, deverão: (...) II - ser processadas através de sistema de registro de preços; (...) 1 o O registro de preços será precedido de ampla pesquisa de mercado. 2 o Os preços registrados serão publicados trimestralmente para orientação da Administração, na imprensa oficial. 3 o O sistema de registro de preços será regulamentado por decreto, atendidas as peculiaridades regionais, observadas as seguintes condições (grifamos): I - seleção feita mediante concorrência; II - estipulação prévia do sistema de controle e atualização dos preços registrados;

6 III - validade do registro não superior a um ano. 4 o A existência de preços registrados não obriga a Administração a firmar as contratações que deles poderão advir, ficando-lhe facultada a utilização de outros meios, respeitada a legislação relativa às licitações, sendo assegurado ao beneficiário do registro preferência em igualdade de condições. 5 o O sistema de controle originado no quadro geral de preços, quando possível, deverá ser informatizado. 6 o Qualquer cidadão é parte legítima para impugnar preço constante do quadro geral em razão de incompatibilidade desse com o preço vigente no mercado. A par da necessidade de regulamentação do sistema de registro de preços, foi editado o Decreto Estadual n R/2007, do qual é possível extrair os conceitos necessários ao deslinde da consulta em apreço. O sistema de registro de preços foi conceituado pelo Decreto Estadual n R/2007 em seu artigo 3º, como: conjunto de procedimentos para registro formal de preços relativos à prestação de serviços e aquisição de bens, para contratações futuras. O mesmo regulamento conceitua a ata de registro de preços (art. 3º, II) como: (...) documento vinculativo, obrigacional, com característica de compromisso para futura contratação, no qual se registram os preços, fornecedores, órgãos participantes e condições a serem praticadas, conforme as disposições contidas no instrumento convocatório e propostas apresentadas. Desta forma, vê-se que o sistema de registro de preços é um conjunto de procedimentos com a finalidade de registrar preços para eventuais contratações posteriores. Tais procedimentos constituem-se na licitação, através da qual se fará efetivamente, o registro dos preços, e na formalização desse registro, mediante ata de registro de preços.

7 A licitação será feita preferencialmente na modalidade pregão e pregão eletrônico, e, na impossibilidade de realização de pregão, será feita concorrência, como determina o art. 6º do Decreto Estadual n R/2007. Em outras palavras, devidamente finalizado o processo licitatório, nos termos acima descritos, é elaborada a ata de registro de preços. Esta ata terá sua validade estabelecida no edital, não podendo ser superior a um ano, contando, inclusive, eventuais prorrogações. Art. 10. O prazo de validade da Ata de Registro de Preços, contado do dia posterior à data de sua publicação no Diário Oficial, será fixado no edital, não podendo ser superior a 1 (um) ano, computadas eventuais prorrogações, que serão admitidas desde que haja previsão expressa no instrumento convocatório. No prazo de validade da ata, poderão ser efetivados diversos contratos, desde que respeitado o quantitativo licitado. Impende frisar, portanto, que a ata de registro de preços não se confunde com o contrato são instrumentos com finalidade e natureza distintas, sendo a ata a formalização do registro dos preços, com característica de compromisso para contratação futura e sendo o contrato, obviamente, o próprio ajuste administrativo, que cria direitos e obrigações para ambas as partes. Nesse diapasão, o decreto faz evidente e lógica distinção entre o prazo de validade da ata de registro de preços e a vigência do contrato dela derivado: Art. 10. (...) Parágrafo único. As contratações decorrentes do SRP terão sua vigência conforme as disposições contidas nos instrumentos convocatórios, obedecido o disposto no art. 57 da Lei Federal nº , de 21 de junho de Assim, enquanto a ata de registro de preços terá validade máxima de um ano, a

8 vigência do contrato está adstrita ao crédito orçamentário, como estipula o art. 57 da Lei n /93: Art. 57 A duração dos contratos regidos por esta Lei ficará adstrita à vigência dos respectivos créditos orçamentários, exceto quanto aos relativos: (grifamos) I - aos projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas no Plano Plurianual, os quais poderão ser prorrogados se houver interesse da Administração e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatório; II - a prestação de serviços a serem executados de forma contínua, que poderão ter a sua duração prorrogada por iguais e sucessivos períodos com vistas a obtenção de preços e condições mais vantajosas para a Administração, limitada a sessenta meses. III - (VETADO) Destarte, entende-se que as contratações efetivadas com base em uma determinada ata de registro de preços somente poderão se realizar dentro do prazo de validade do referido instrumento; no entanto, a execução do contrato poderá ocorrer após o término desse prazo. Imprescindível apenas que a contratação tenha se efetivado no prazo de validade da ata. Essa é a posição adotada, por exemplo, pela CGU 1 (Controladoria Geral da União), como se verifica na transcrição a seguir: Conclui-se, portanto, que o planejamento do SRP deverá ser feito para um período máximo de um ano, pois o prazo máximo de vigência da Ata de Registro de Preços também será esse. No entanto, será admitida a prorrogação daqueles contratos assinados decorrentes dessa Ata, de acordo com as regras previstas no art. 57 da Lei n /93, desde que o contrato inicial (e não a prorrogação) tenha sido assinado durante a vigência da Ata. Em outras palavras, isso significa que um contrato decorrente de uma Ata de SRP, a partir de sua assinatura, passa a se vincular às regras do art. 57 da Lei n /93. (grifamos) Assim, responde-se ao primeiro questionamento do consulente no sentido de 1

9 que, desde que o contrato tenha sido assinado durante a validade da ata de registro de preços, sua execução pode ser posterior a esta, respeitados os limites do art. 57 da Lei n /93 e o estipulado no próprio instrumento contratual. Em tais circunstâncias, a nota fiscal pode ser emitida mesmo após a vigência da ata, desde que, referente a um produto adquirido durante o período de cobertura contratual. Da mesma forma, o material ou produto pode ser recebido e o pagamento executado, ainda que em momento posterior à validade da ata de registro de preços, desde que a aquisição tenha se dado durante a vigência do contrato. O consulente indaga também acerca da possibilidade de emissão da nota fiscal, recebimento de produtos e pagamento após a vigência do contrato (que, repisese, não é necessariamente coincidente com a vigência da ata). Tais situações não são, ordinariamente, possíveis. Contudo, e obedecido o princípio da razoabilidade, podem ocorrem em circunstâncias excepcionais, quando, por exemplo, a Administração pedir o produto no prazo contratual, mas, a entrega deste ocorra, circunstancialmente, após a data formal de resolução da avença. De toda sorte, a regra é que os produtos sejam entregues, a nota fiscal emitida e o pagamento feito durante a vigência do contrato. Tendo em vista a resposta ao primeiro questionamento, resta prejudicado o segundo item. IV CONCLUSÃO Por todo o exposto, sugere-se o conhecimento da presente consulta e, quanto ao mérito, responde-se nos termos anteriormente expostos.

10 Composição Plenária Presentes à sessão plenária da deliberação os Srs. Conselheiros Sérgio Aboudib Ferreira Pinto, Vice-Presidente no exercício da Presidência, Rodrigo Flávio Freire Farias Chamoun, Relator, Domingos Augusto Taufner e os Conselheiros em substituição João Luiz Cotta Lovatti e Eduardo Perez. Presente, ainda, o Dr. Luciano Vieira, Procurador Especial de Contas em substituição ao Procurador-Geral do Ministério Público Especial de Contas. Sala das Sessões, 15 de agosto de CONSELHEIRO SÉRGIO ABOUDIB FERREIRA PINTO Vice-Presidente no exercício da Presidência CONSELHEIRO RODRIGO FLÁVIO FREIRE FARIAS CHAMOUN Relator CONSELHEIRO DOMINGOS AUGUSTO TAUFNER CONSELHEIRO JOÃO LUIZ COTTA LOVATTI Em substituição

11 CONSELHEIRO EDUARDO PEREZ Em substituição Fui presente: DR. LUCIANO VIEIRA Procurador Especial de Contas em substituição ao Procurador-Geral Lido na sessão do dia: SERGIO JOÃO FERREIRA LIEVORE Secretário Geral das Sessões em substituição