CONTROLADORIA E OUVIDORIA GERAL DO ESTADO DO CEARÁ CGE. Exposição de Casos. Célula de Orientação Técnica e Normativa

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1 CONTROLADORIA E OUVIDORIA GERAL DO ESTADO DO CEARÁ CGE Exposição de Casos Célula de Orientação Técnica e Normativa

2 XV FÓRUM PERMANENTE DE AUDITORIA PREVENTIVA 17/11/2010 Exposição de Casos Fábio Marcelo Matos de Lima Orientador da Célula de Orientação Técnica e Normativa

3 CASOS RELACIONADOS A: 1. Vigência dos contratos administrativos. 2. Celebração de contratos com efeitos financeiros retroativos (ainda que constando cláusula de convalidação). 3. Dúvidas quanto à celebração ou não do termo de contrato. 4. Dúvidas quanto à Portaria CGE n.º 43/2010, quanto à exigência de parecer jurídico e declaração de dispensa. 5. Utilização da prorrogação de Ofício em Convênios e Termos de Ajuste 6. Utilização de Aditivo, Apostilamento e Corrigenda

4 1 CASOS RELACIONADOS À VIGÊNCIA DOS CONTRATOS: - Cláusulas com previsão de renovação automática; -Cláusulas que estipulam término da vigência quando se der a execução do valor total do contrato; - Cláusulas permitindo que a vigência seja estendida até que se tivesse o resultado de nova licitação. - Cômputo automático dos prazos remanescentes quando da expedição da ordem de reinício; -Início de vigência a depender de expedição de ordem de serviços; - Vigência maior do que 60 meses.

5 CONTRATOS COM RENOVAÇÃO IMEDIATA DE VIGÊNCIA (ACÓRDÃO - TCU /08-1) abstenha-se de celebrar contratos com vigência indeterminada ou com renovação automática, práticas que contrariam o Regulamento de Licitações e Contratos do Senar/PA, devendo a entidade rever imediatamente, se ainda não o fez, todos os seus contratos vigentes para adequá-los a legislação, ao Acórdão TCU nº 740/2005-1ª Câmara e à Decisão nº 458/1995-Plenário; VIGÊNCIA DEPENDENDO DE EXECUÇÃO DO VALOR TOTAL ESTIMADO (ACÓRDÃO TCU /08-P) abstenha-se de incluir nos contratos cláusula de prazo de vigência indeterminado ou em termos genéricos, sem termo final, como "até que se alcance o valor proposto pela contratada", devendo observar, assim, o disposto no art. 57, 3º, da Lei 8.666/1993;

6 VIGÊNCIA DO CONTRATO RELACIONADA AO TÉRMINO DO PROCEDIMENTO LICITATÓRIO SEGUINTE PARA CONTRATAÇÃO DO MESMO OBJETO (ACÓRDÃO TCU /09-2) abstenha-se de vincular o término de vigência dos contratos à data de finalização de procedimento licitatório para substituição do contrato anterior, o que caracterizaria prazo de vigência indeterminado, vedado pelo art. 57, 3º, da Lei nº 8.666/1993;

7 CÔMPUTO AUTOMÁTICO DOS PRAZOS REMANESCENTES QUANDO DA EXPEDIÇÃO DA ORDEM DE REINÍCIO (ACÓRDÃO TCU 1588/2003) no entendimento do responsável, tais ocorrências ensejariam a prorrogação automática do prazo de execução, de acordo com o art. 79, 5.º da Lei 8.666/1993. Afirma que as interrupções da obra, ocorridas no período de vigência contratual, alcançaram cerca de 112 dias, justificando prorrogação automática do cronograma avençado em igual período o dispositivo legal invocado pelo responsável como justificativa para a inexistência de termo aditivo não pode ser interpretado isoladamente, mas em conjunto com os art.s 57, 1.º e 2.º, parágrafo único e 61, parágrafo único Dessa forma, conclui-se que o princípio de devolução do prazo ao contratado, insculpido no art. 79, 5.º, não desobriga o administrador de providenciar o aditamento do contrato, prorrogando sua vigência.

8 INÍCIO DE VIGÊNCIA DEPENDENDO DA EXPEDIÇÃO DE ORDEM DE SERVIÇO: Comumente se vem utilizando o início da vigência de contrato com fundamento na data de subscrição da ordem de serviço, ou a contar do 5.º dia útil a partir da emissão da ordem de serviço, gerando a possibilidade de haver contrato com prazo indeterminado, procedimento este vedado pela Lei de Licitações e Contratos. O estabelecimento de início de contrato com base em ordem de serviço decorre da associação ou correlação indevida entre o prazo de execução física do objeto do contrato e o prazo de vigência do contrato. Óbvio, deve-se ajustar a vigência do contrato de acordo com a necessidade de execução física do objeto, mas estes períodos não podem se confundir.

9 VIGÊNCIA MAIOR DO QUE 60 MESES (ACÓRDÃO TCU /06-1): Análise: De acordo com a Lei de Licitações e Contratos, a regra para a duração dos contratos administrativos é que tais ajustes não podem ultrapassar a vigência dos respectivos créditos orçamentários. Todavia, há exceções, entre elas a prevista no inciso II, do art. 57 da referida Lei, que trata dos serviços executados de forma contínua, os quais podem ter sua duração prorrogada por iguais e sucessivos períodos com vistas à obtenção de preços e condições mais vantajosas para a Administração, não podendo exceder o limite de 60 meses.

10 2. CONTRATOS FIRMADOS COM EFEITOS FINANCEIROS RETROATIVOS (AINDA QUE CONTENDO CLÁUSULA DE CONVALIDAÇÃO) (ACÓRDÃO TCU /08-P): 14. A não ser em casos excepcionais, a exemplo de situações emergenciais ou mesmo quando se examina direitos a serem avaliados pela administração que demanda período de tempo significativo, como no caso de reequilíbrio econômico-financeiro de contrato, são injustificáveis a realização de serviços e o fornecimento de bens sem cobertura contratual, bem como conferir aos contratos efeitos financeiros retroativos.

11 2. CONTRATOS FIRMADOS COM EFEITOS FINANCEIROS RETROATIVOS (AINDA QUE CONTENDO CLÁUSULA DE CONVALIDAÇÃO) LEI 9.784/1999 (Regula o processo administrativo no âmbito da Administração Pública Federal) Art. 55. Em decisão na qual se evidencie não acarretarem lesão ao interesse público nem prejuízo a terceiros, os atos que apresentarem defeitos sanáveis poderão ser convalidados pela própria Administração.

12 3. DÚVIDAS QUANTO À CELEBRAÇÃO DO TERMO OU INSTRUMENTO DE CONTRATO Art. 62. O instrumento de contrato é obrigatório nos casos de concorrência e de tomada de preços, bem como nas dispensas e inexigibilidades cujos preços estejam compreendidos nos limites destas duas modalidades de licitação, e facultativo nos demais em que a Administração puder substituí-lo por outros instrumentos hábeis, tais como carta-contrato, nota de empenho de despesa, autorização de compra ou ordem de execução de serviço. 4.º É dispensável o "termo de contrato" e facultada a substituição prevista neste artigo, a critério da Administração e independentemente de seu valor, nos casos de compra com entrega imediata[1] e integral dos bens adquiridos, dos quais não resultem obrigações futuras, inclusive assistência técnica. [1] Art. 40 ( ) : 4.º Nas compras para entrega imediata, assim entendidas aquelas com prazo de entrega até trinta dias da data prevista para apresentação da proposta, poderão ser dispensadas: (Incluído pela Lei nº 8.883, de 1994)

13 - A exigência ou não do instrumento contratual não possui relação com o fato de a aquisição do bem ter sido mediante Registro de Preços, mas sim se há ou não exigência advinda da Lei Ordinária de Licitações e Contratos. - A existência de garantia exige que seja formalizado o termo de contrato. -A firmatura de contratos deve se dar pela instituição interessada, e não pelo fornecedor, a fim de se evitar riscos de transcrições e menções indevidas em favor do administrado: Art. 60. Os contratos e seus aditamentos serão lavrados nas repartições interessadas, as quais manterão arquivo cronológico dos seus autógrafos e registro sistemático do seu extrato, salvo os relativos a direitos reais sobre imóveis, que se formalizam por instrumento lavrado em cartório de notas, de tudo juntando-se cópia no processo que lhe deu origem. (grifos nossos)

14 4. DÚVIDAS QUANTO À PORTARIA CGE N.º 43/2010 (DOE 31/05/2010), QUANTO À EXIGÊNCIA DE PARECER JURÍDICO E DECLARAÇÃO DE RATIFICAÇÃO. PORTARIA CGE N.º 43/2010 Art.2º - Com o objetivo de atender ao disposto no Art.15-B, 2º, da Lei nº13.875/2007, no que tange à íntegra dos contratos, convênios, acordos celebrados e respectivos aditivos, os órgãos e entidades do Poder Executivo Estadual que utilizam o Sistema de Acompanhamento de Contratos e Convênios, deverão disponibilizar os arquivos com as seguintes informações: I Texto completo do contrato, convênio, acordo celebrado e aditivos; II Planos de trabalho de convênios e instrumentos congêneres; III Declaração de Dispensa ou Inexigibilidade de contratos; IV Parecer jurídico relativo à dispensa ou inexigibilidade.

15 4. DÚVIDAS QUANTO À PORTARIA CGE N.º 43/2010 (DOE 31/05/2010), QUANTO À EXIGÊNCIA DE PARECER JURÍDICO E DECLARAÇÃO DE RATIFICAÇÃO. LEI DE LICITAÇÕES E CONTRATOS (Lei 8.666/93) Art. 38. O procedimento da licitação será iniciado com a abertura de processo administrativo, devidamente autuado, protocolado e numerado, contendo a autorização respectiva, a indicação sucinta de seu objeto e do recurso próprio para a despesa, e ao qual serão juntados oportunamente: VI - pareceres técnicos ou jurídicos emitidos sobre a licitação, dispensa ou inexigibilidade;

16 4. DÚVIDAS QUANTO À PORTARIA CGE N.º 43/2010 (DOE 31/05/2010), QUANTO À EXIGÊNCIA DE PARECER JURÍDICO E DECLARAÇÃO DE RATIFICAÇÃO. LEI DE LICITAÇÕES E CONTRATOS (Lei 8.666/93) Art. 26. As dispensas previstas nos 2.º e 4.º do art. 17 e no inciso III e seguintes do art. 24, as situações de inexigibilidade referidas no art. 25, necessariamente justificadas, e o retardamento previsto no final do parágrafo único do art. 8.º desta Lei deverão ser comunicados, dentro de 3 (três) dias, à autoridade superior, para ratificação e publicação na imprensa oficial, no prazo de 5 (cinco) dias, como condição para a eficácia dos atos. (Redação dada pela Lei nº , de 2005)

17 5. UTILIZAÇÃO DA PRORROGAÇÃO DE OFÍCIO DO CONVÊNIO E DA PRORROGAÇÃO AUTOMÁTICA DOS TERMOS DE AJUSTE INSTRUÇÃO NORMATIVA CONJUNTA SECON/SEFAZ/SEPLAN Nº0/2005 (CONVÊNIOS). Art.9º O convênio conterá, expressa e obrigatoriamente, cláusulas estabelecendo: IV - a obrigação do concedente de prorrogar de ofício a vigência do convênio, quando houver atraso na liberação dos recursos, limitada a prorrogação ao exato período de atraso verificado;

18 5. UTILIZAÇÃO DA PRORROGAÇÃO DE OFÍCIO DO CONVÊNIO E DA PRORROGAÇÃO AUTOMÁTICA DOS TERMOS DE AJUSTE INSTRUÇÃO NORMATIVA CONJUNTA SECON/SEFAZ/SEPLAN N.º 03/2008 (TERMOS DE AJUSTE) Art.24. Para fins do disposto no inciso IV do Art.13, o Sistema de Contratos e Convênios da Secretaria da Controladoria e Ouvidoria Geral SECON informará ao órgão transferidor, com antecedência de 30 dias do término do Termo de Ajuste, o período de atrasos de liberação de parcelas em relação ao cronograma de desembolso. 1º. Cabe ao órgão transferidor manifestar-se acerca da responsabilidade do Estado pelo atraso a que se refere o caput deste artigo. 2º. A manifestação positiva do órgão transferidor resultará na emissão automática pelo Sistema de Contratos e Convênios do Termo de Apostilamento, o qual deverá ser assinado pelo ordenador de despesa. 3º. A omissão de manifestação implicará no bloqueio da liberação de recursos do PCF no âmbito do órgão transferidor.

19 5. UTILIZAÇÃO DA PRORROGAÇÃO DE OFÍCIO DO CONVÊNIO E DA PRORROGAÇÃO AUTOMÁTICA DOS TERMOS DE AJUSTE INSTRUÇÃO NORMATIVA CONJUNTA SECON/SEFAZ/SEPLAN N.º 03/2008 (TERMOS DE AJUSTE) Art.13. O Termo de Ajuste (ANEXO IV) conterá, expressa e obrigatoriamente, cláusulas estabelecendo: IV. a prorrogação automática da vigência do Termo de Ajuste, quando houver atraso na liberação dos recursos, limitada a prorrogação ao exato período de atraso verificado; ANEXO IV (MODELO DE TERMO DE AJUSTE): SUBCLÁUSULA SEGUNDA - DA PRORROGAÇÃO AUTOMÁTICA A prorrogação da vigência do Termo de Ajuste dar-se-á automaticamente quando houver atraso na liberação dos recursos, motivado pelo TRANSFERIDOR, limitada ao exato período do atraso ocorrido.

20 6. APOSTILAMENTO, ADITIVO E CORRIGENDA APOSTILAMENTO ou SIMPLES APOSTILA Lei 8.666/93 - art. 65 8º Lei Art º - Alteração do Valor do Contrato por Reajuste de Preços: - previsto no próprio contrato; - atualizações, compensações, penalizações financeiras decorrentes das condições de pagamento; - empenho de dotações suplementares; O art. 61, Parágrafo único exige publicação de termos de contrato e aditivos, mas não a publicação de simples apostila ou apostilamento.

21 6. APOSTILAMENTO, ADITIVO E CORRIGENDA ADITIVO Lei art. 65, I e II I - Unilateralmente: a) melhor adequação técnica ao objetivo; b) acréscimo ou decréscimo quantitativo II - Acordo das Partes: a) substituição de garantias; b) modificação do regime de execução (art. 6.º); c) modificação da forma de pagamento por circunstâncias supervenientes, vedada antecipação de pagamento sem contraprestação de bens e serviços; d) reestabelecer a relação estabelecida pelas partes (reequilíbrio econômico-financeiro)

22 6. APOSTILAMENTO, ADITIVO E CORRIGENDA CORRIGENDA Princípio da razoabilidade. Um ato administrativo enseja sua corrigenda quando contiver erro quanto à sua disponibilização textual, seja no documento ou na publicação. É preciso, ainda, verificar a sequencia lógica dos atos: fundamentação, licitação/dispensa/inexigibilidade, homologação, contratação.

23 7. DATAS DE ASSINATURAS DOS ADITIVOS DE PRAZO Acórdão 1727/2004 Plenário Nas prorrogações contratuais promova a assinatura dos respectivos termos de aditamento até o término da vigência contratual, uma vez que, transposta a data final de sua vigência, o contrato é considerado extinto, não sendo juridicamente cabível a prorrogação ou a continuidade da execução do mesmo.

24 8. PARECERES JURÍDICOS COM FUNDAMENTAÇÃO INSUFICIENTE OU DESARRAZOADA Acórdão 2567/ ª Câmara Parecer jurídico a respeito de contratação deve apresentar-se suficientemente fundamentado, tanto na doutrina como na jurisprudência, de modo a sustentar a respectiva conclusão; caso contrário, a fundamentação insuficiente ou desarrazoada, que subsidie a prática de atos de gestão irregulares ou danosos ao erário, ensejará a aplicação, ao parecerista, da multa prevista no art. 58, II, da Lei n /92

25 CGE/CE Célula de Orientação Técnica e Normativa fabio.marcelo@cge.ce.gov.br (85)