Gerência de Governo - Marketing Vivo Empresas ILUSTRÍSSIMO SENHOR PREGOEIRO DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 1ª REGIÃO RJ.

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1 IMPUGNAÇÃO EDITAL do TRT - RJ - 30/09/08 - nº 070/08 Thais Martins Caparroz [thais.caparroz@vivo.com.br] Para pregao.eletronico@trtrio.gov.br Enviado qua 26/09/ Prezada Comissão de Licitações, Segue em anexo, Impugnação ao edital. Qualquer dúvida, estou à disposição Thaís Martins Caparroz Diretoria de Gestão e Planejamento de Negócios Gerência de Governo - Marketing Vivo Empresas ILUSTRÍSSIMO SENHOR PREGOEIRO DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 1ª REGIÃO RJ. PREGÃO ELETRÔNICO n 070/2008 VIVO S/A, inscrita no CNPJ sob o nº / , com sede Av. Ayrton Senna, 2200 Barra da Tijuca - Rio de Janeiro/RJ CEP vem, respeitosamente à presença de Vossa Senhoria, com fulcro no artigo 41, parágrafo 2º da Lei nº /93 e artigo 18 do Decreto n /05, apresentar a presente IMPUGNAÇÃO, pelos motivos a seguir expostos: DA TEMPESTIVIDADE Conforme o ditame inserto no artigo 18, do Decreto nº /05, o prazo para impugnação ao edital é de até 02 (dois) dias úteis da data fixada para o certame, verbis:

2 Até dois dias úteis antes da data fixada para abertura da sessão pública, qualquer pessoa poderá impugnar o ato convocatório do pregão, na forma eletrônica. Dessa forma, utilizando o critério estabelecido no artigo 18, conclui-se que o dia de início é o dia da abertura dos envelopes 30/09/2008 que deve ser excluído. O segundo útil que o antecede é o dia do vencimento 26/09/2008, que deve ser incluído. são tempestivas, como é o caso da presente. Portanto, as impugnações apresentadas até o dia 26/09/2008 questionar o mérito do presente edital, nos seguintes termos: A luz dessas considerações preliminares, a signatária passa a I DOS FATOS O objeto do presente Pregão Eletrônico é a contratação de empresa especializada na prestação de Serviço Móvel Pessoal SMP, pós-pago, com o fornecimento de aparelhos em comodato, e contratação de serviço telefônico de longa distância (VC2 e VC3) para terminais SMP, para atendimento a esta Administração. A luz dessas considerações preliminares e da análise minuciosa do edital, a Impugnante, denota a presença de alguns vícios de legalidade que frustram a participação das empresas interessadas.

3 Desta feita, é imperiosa a reforma do edital em razão dos seguintes pontos: (i) do prazo de pagamento da fatura; (ii) da forma de pagamento; (iii) do prazo para correção das falhas; (iv) dos descontos proporcionais na ocorrência de interrupções ou falhas; (v) do fornecimento de números exclusivos; (vi) da interceptação ou desvio de chamadas; (vii) dos aparelhos de back up; (viii) do roubo ou furto dos aparelhos; (ix) do bloqueio dos serviços; (x) da assistência técnica; (xi) da comunicação para fornecimento de serviços em fatura única; (xii) da disponibilização de funcionário para apresentar funcionalidades; II DO DIREITO i DO PRAZO DE PAGAMENTO DA FATURA Estipula o item 21.1 do edital: 21.1 Ressalvada circunstância imprevista, o pagamento será efetuado à vista, por meio de ordem bancária, até 30 (trinta) dias corridos após o atestação, pela Fiscalização da Contratante, da(s) Nota(s) Fiscal(is), na forma prevista no art. 40, inc. XIV, alínea b, da Lei nº 8.666/93.(g.n) Cumpre esclarecermos que o serviço de envio de documentos, dado ao grande volume, é de até 10 dias úteis de antecedência à data do vencimento.

4 está sendo tarifada aquela mesma fatura. Note que, 30 dias é um prazo que incorpora o ciclo em que ainda (Regulamento do Serviço Móvel Pessoal), em seu art. 44 : Além disto, dispõe o Anexo à Resolução n. 477/2007, da Anatel A entrega do documento de cobrança ao Usuário, constituído de demonstrativos e faturas dos serviços prestados, deve ocorrer pelo menos 5(cinco) dias antes do vencimento. Assim, considerando que esta previsão normativa quanto ao faturamento é cumprida pela prestadora, requer seja alterada tal exigência do edital, diminuindo o prazo de pagamento da fatura para até 10 dias de sua apresentação. ii DA FORMA DE PAGAMENTO mediante Ordem Bancária. Estipula o item 21.1 do Edital que o pagamento será efetuado Note-se que mediante Acordo firmado entre algumas operadoras e órgãos integrantes do SIAF, os pagamentos feitos por tais órgãos serão através boleto e não depósito em conta-corrente. Aliás, o próprio Tesouro Nacional tem dado instruções nesse sentido.

5 Isto porque o sistema de boleto permite a identificação mais ágil do pagamento e a retenção dos impostos diretamente. Assim, são menores os riscos de problemas relacionados às faturas. Portanto, requer seja previsto o pagamento via boleto. iii DO PRAZO PARA CORREÇÃO DAS FALHAS da CONTRATADA corrigir as falhas em até 06 (seis) horas. O item 9.9 do Termo de Referência determina, como obrigação 9.9. Zelar pela perfeita execução dos serviços contratados, atendendo de imediato às solicitações, no caso de qualquer ocorrência de interrupção dos serviços ou falhas que porventura venham a ocorrer, devendo providenciar a correção no prazo máximo de 6 (seis) horas, a contar da abertura de chamado.(g.n) É completamente compreensível que a Administração exija providências imediatas por parte da contratada, a partir do momento que esta toma ciência de falha na execução do serviço. Além disso, a própria Contratante não possui nenhum interesse em que os usuários não possam utilizar os serviços. Afinal, sua fonte de receita é justamente o uso de seus serviços. Entretanto, não pode, por respeito ao vínculo à letra do Edital e, principalmente a este d. órgão da Administração, assumir que irá sanar as falhas que eventualmente ocorram.

6 Neste sentido dispõe o art. 94 do Anexo à Resolução 477 de 07 de Agosto de 2007: O Usuário deve encaminhar suas reclamações e comunicar defeitos diretamente à prestadora, a quem cabe providenciar o atendimento e a correção do problema nos prazos estabelecidos no PGMQ - SMP. Portanto, os prazos estabelecidos no Anexo à Resolução 477 de 07 de Agosto de 2007, são: Art. 16. As Falhas/Defeitos devem ser recuperados em até 24 (vinte e quatro) horas em 95% (noventa e cinco por cento) dos casos. 1º Em nenhum caso a recuperação das Falhas/Defeitos deve ocorrer em mais de 48(quarenta e oito) horas. 2º As Falhas/Defeitos tratadas neste artigo referem-se ao conjunto de equipamentos ou aparelhos, dispositivos e demais meios necessários à realização de telecomunicações, seus acessórios e periféricos e quando for o caso, as instalações que os abrigam. 3º A prestadora deve manter registro com histórico que demonstre as ações tomadas, e seus tempos, para o restabelecimento do serviço.

7 Assim, esta empresa requer que seja substituída tal redação, de forma a estabelecer, como obrigação da contratada, a providência imediata e prazo de no mínimo 24 (vinte e quatro) horas para efetivamente sanar as falhas para que os usuários possam retomar à utilização dos serviços. iv DOS DESCONTOS PROPORCIONAIS NA OCORRÊNCIA DE INTERRUPÇÕES OU FALHAS O item 9.11 do Termo de Referência dispõe que deverá conceder descontos proporcionais aplicados sobre o valor mensal do serviço: Ocorrendo tais interrupções ou falhas no acesso por causas atribuíveis à(s) CONTRATADA(S), a(s) mesma(s) deverá(ão) conceder descontos proporcionais aplicados sobre o valor mensal do serviço. nenhuma operadora de serviço móvel pessoal. Cumpre esclarecer que tal exigência não é uma prática de de Referência. Portanto, requeremos que tal exigência seja excluída do Termo v DO FORNECIMENTO DE NÚMEROS EXCLUSIVOS

8 O item do Termo de Referência solicita: Manter, durante a vigência deste Contrato, 69 (sessenta e nove) números exclusivos para utilização neste Contrato. Os números atribuídos deverão ser de primeira utilização ou não terem sido utilizados nos últimos 12 (doze) meses. (g.n) Em relação a essa solicitação, importante frisar que diferentemente do que ocorre com a Pessoa Física que vai até uma loja e escolhe o seu número, dentro de uma lista apresentada, as pessoas jurídicas não possuem esta disponibilidade, em face da automatização do sistema. Assim, requeremos a flexibilização desta exigência, possibilitando a participação de todas as empresas interessadas, visando a vantajosidade e competitividade no presente certame. Cumpre esclarecer que não há possibilidade desta empresa oferecer números exclusivos e de primeira utilização para seus clientes, isto porque as faixas numéricas são fornecidas pela Anatel, e a aquisição de faixas adicionais importará na habilitação de todas as faixas anteriormente disponíveis para as prestadoras de serviço. Na prática isto significa que, tendo esta empresa uma faixa de numeração esta deverá repassá-las em sua totalidade aos seus clientes antes de solicitar faixas adicionais para a Anatel, desta forma, o maior compromisso que pode ser assumido é,

9 disponibilizar faixa adicional pelo período máximo de 3 (três) meses, após este período, caso a contratante venha necessitar de habilitações adicionais deverá solicitar a contratada. Ainda faz-se necessário esclarecermos que esta empresa atende a Resolução No. 84, Art.35, de 30 de dezembro de 1998 da Anatel, onde todos os números já utilizados anteriormente serão disponibilizados novamente ao mercado após 6 (seis) meses, a contar do seu último uso. vi DA INTERCEPTAÇÃO OU DESVIO DE CHAMADAS Solicita o item do Termo de Referência a interceptação ou desvio de chamada após 30 (trinta) dias do término ou rescisão do contrato Permitir interceptação ou desvio de chamada após 30 (trinta) dias do término ou rescisão do contrato, para números estabelecidos pela fiscalização do contrato, sem ônus para a CONTRATANTE. Tal exigência visa informar os novos números, evitando a perda de ligações(g.n) Cumpre esclarecer que diferentemente dos serviços prestados pelas operadoras de Serviço Telefônico Fixo Comutado - STFC, as operadoras de Serviço Móvel Pessoal não disponibilizam tal serviço. Portanto, esta empresa requer a exclusão desta exigência do edital, para manter o caráter competitivo deste certame. vii DOS APARELHOS DE BACK UP

10 Dispõe o Termo de Referência que a Contratada deverá disponibilizar 10% de aparelhos em forma de backup ( reserva técnica ), garantido assim a continuidade do serviço. Observação: 1- É facultada à CONTRATADA a manutenção de uma reserva técnica nas instalações da CONTRATANTE, para o pronto atendimento. Nesse caso, a reserva técnica deve compreender 10% (dez por cento) do número de acessos móveis disponibilizados. 2- Caso a CONTRATADA opere com tecnologia GSM, deverá ser mantido na reserva técnica um número de SIM Card s correspondente ao número de aparelhos. Nesse caso, a reserva técnica deve compreender 10% (dez por cento) de Sim card s correspondente ao número de acessos móveis disponibilizados 3- Optando pela reserva técnica, a CONTRATADA deverá executar a ativação da linha no novo aparelho dentro do prazo máximo de 2 (duas) horas. 4- Os aparelhos defeituosos da reserva técnica deverão ser substituídos no prazo máximo de 02 (dois) dias úteis. É completamente compreensível que esta d. Administração exija a continuidade dos serviços prestados. Além disso, a própria Contratada não possui nenhum interesse em que os usuários não possam utilizar os serviços. Afinal, sua fonte de receita é justamente o uso de seus serviços.

11 Entretanto, fornecimento de aparelhos é obrigação acessória, pois a principal é o fornecimento do SMP (Serviço Móvel Pessoal), a aquisição dos mesmos não é gratuita, pelo contrário, possui um custo elevado. Assim, para garantir o equilíbrio econômico financeiro do contrato, requer esta empresa seja alterada tal redação de forma a exigir que as empresas disponham de 5% do total de aparelhos em forma de backup e que seja alterado o prazo para disponibilização dessa reserva técnica para 10 (dez) dias. viii DO ROUBO OU FURTO DO APARELHO O item do Termo de Referência determina: Entregar, nas dependências da CONTRATANTE na cidade do Rio de Janeiro, em endereço designado pelo fiscal de contrato ou representante por ele indicado, em caso de extravio do aparelho por motivo de roubo ou furto, outro aparelho idêntico ou com características superiores, com o mesmo número, no prazo máximo de 01 (um) dia útil da comunicação do sinistro. Independente da apresentação do correspondente Boletim de Ocorrência policial, o qual poderá ser apresentado posteriormente, o prazo supracitado será contado a partir da comunicação à operadora, que deverá arcar com todas as taxas, tarifas e preços incidentes sobre o uso do aparelho extraviado, a partir do momento da referida comunicação. Situação análoga ocorrerá nos casos de extravio de aparelho não sendo necessário a apresentação de boletim de ocorrência.(g.n)

12 Nesse sentido dispõe o artigo 54 da Lei nº /93: Os contratos administrativos de que trata esta lei regulam-se pelas suas cláusulas e pelos preceitos do direito público, aplicando-se-lhes, supletivamente, os princípios da teoria geral dos contratos e as disposições de direito privado. Com base nessa premissa, o objeto do presente edital solicita que os aparelhos sejam cedidos em comodato, regime previsto em nosso ordenamento jurídico no Código Civil Brasileiro, com a seguinte redação: Art O comodatário é obrigado a conservar, como se sua própria fora, a coisa emprestada, não podendo usá-la senão de acordo com o contrato ou a natureza dela, sob pena de responder por perdas e danos. O comodatário constituído em mora, além de por ela responder, pagará, até restituí-la, o aluguel da coisa que for arbitrado pelo comodante. Art Se, correndo risco o objeto do comodato juntamente com outros do comodatário, antepuser este a salvação dos seus abandonando o do comodante, responderá pelo dano ocorrido, ainda que se possa atribuir a caso fortuito, ou força maior. Art O comodatário não poderá jamais recobrar do comodante as despesas feitas com o uso e gozo da coisa emprestada. (g.n.)

13 Cabe relembrar, que o comodato é o empréstimo gratuito de coisa móvel, que implica na obrigação do devedor de restituí-la. O comodatário é mero detentor da coisa e terá que restituí-la, tal como recebida em comodato. Assim, entregue a coisa ao comodatário (Contratante), fica o comodante (Contratada) desobrigado para com aquele bem, ou seja, a partir da entrega, a Lei cria obrigações apenas para comodatário, a principal das quais é a de restituir a coisa emprestada, no término do contrato, ou quando lhe for reclamada, nas mesmas condições em que recebeu. Qualquer prejuízo que ocasionar ao comodante, por culpa própria ou de terceiro, ou ainda, na hipótese de força maior ou caso fortuito, em que antepõe salvar os seus bens abandonando os do comodante, responde o comodatário pelo dano. Dessa forma, nos casos de roubo ou furto dos aparelhos, a responsabilidade e as custas deverão recair sobre o contratante, devendo ser excluída a responsabilidade da contratada, haja vista que se for responsabilidade da contratada, haverá um desequilíbrio econômico financeiro do contrato, o que é vedado por lei. Diante de tais fatos, essa empresa requer que seja substituída tal redação, de forma a estabelecer, como obrigação exclusiva da contratante o ônus sobre a substituição dos aparelhos nos casos de furto ou roubo dos aparelhos cedidos em comodato e que seja alterado o prazo de 01 (um) dia útil para 10 (dez) dias úteis, pois esta empresa tem um trâmite interno para atender as solicitações, portanto requer a alteração desse prazo para o perfeito atendimento a esta Administração. ix DO BLOQUEIO DE SERVIÇOS

14 O Termo de Referência dispõe nos itens 5.20 e 5.21 acerca das solicitações de bloqueios paras as ligações internacionais, e recebidas a cobrar, ligações para serviços 0300, 0500, 0900, 0303, e bloqueio para evitar que o celular seja utilizado para compra de bens ou serviços: Os serviços prestados devem permitir o bloqueio de ligações internacionais e ligações recebidas a cobrar, ligações para serviços 0300, 0500, 0900, 0303, e outros serviços de natureza similar que porventura venham a ser lançados. Todos esses bloqueios poderão ser solicitados em separado ou em conjunto (em qualquer configuração de bloqueios para cada linha), de acordo com as necessidades, e sem ônus para a contratante.(g.n) A utilização do aparelho celular para compras de bens ou serviços seja através de crédito ou qualquer outra modalidade, deverá estar bloqueado para todos os acessos móveis. Caso seja registrada qualquer compra através do aparelho celular, os custos ficarão sob responsabilidade da operadora. (g.n) Note-se que os serviços de 0300, 0500, 0900 e 0303 são tarifados com tarifa única nacional e regulamentados pela Resolução Norma 06/99 da Anatel, que dispõe: Art. 5º A vinculação de um assinante recebedor ao critério de tarifação de chamada com tarifa única nacional é

15 condicionada à celebração de contrato específico entre esse assinante e Prestadora do STFC. 1º O contrato deve estabelecer as condições e possíveis restrições dessa modalidade de chamada, submetido ao que dispõe este documento e demais normas regulamentares pertinentes. 2º A Prestadora que comercializar o STFC utilizando este critério de cobrança, deve torná-lo disponível para todos os usuários, de forma não discriminatória. 3º A Prestadora não poderá realizar qualquer tipo de acordo com o assinantes da modalidade de cobrança objeto desta norma, que preveja o repasse de valor para o assinante de destino. Assim, a licitante vencedora não pode, por norma da Anatel, prestar tais serviços, quanto menos cobrar pelos mesmos ou interferir nas chamadas a tais serviços. Isto porque são inerentes às operadoras de Serviço Telefônico Fixo Comutado, e não das prestadoras de SMP. No entanto, poder-se-ía imaginar que a mesma utilize o serviço de uma outra empresa cuja atividade fosse STFC. Tampouco deveria proceder, pois, primeiramente, a norma determina que tal serviço somente será fornecido por contrato direto entre Assinante e prestadora STFC. Assim, tampouco há que se falar em subcontratação ou consórcio. Quanto ao serviço 0900, o mesmo foi proibido pela Anatel. Assim, o mesmo nem deve ser mencionado no Edital.

16 Esses bloqueios poderão ser efetuados pelo próprio gestor do contrato designado por esta Administração, que através de um serviço de gerenciamento via web, disponibilizados por esta empresa, haverá a autonomia de controle de seus usuários, sendo fornecido login e senha para o controle. Planilha de Formação de Preços. Cumpre esclarecer que esse serviço deverá ser cotado noa Diante do exposto, requer a exclusão de tal exigência. x DA ASSISTÊNCIA TÉCNICA O ato convocatório dispõe nos itens abaixo citados a respeito da substituição dos equipamentos que venham a apresentar defeitos na vigência contratual, sem ônus para a contratante: 17.5 Deverá a contratada substituir todos os equipamentos que venham a apresentar defeitos durante a vigência do contrato, sem que acarrete ônus para a contratante.(g.n) Importante ressaltar, primeiramente, que o objeto da presente licitação é a prestação de Serviço Móvel Pessoal. As licitantes, portanto, deverão ser prestadoras deste serviço, não estando obrigadas a conterem em seu objeto social, atividade de natureza distinta desta. Entretanto, para a execução dos serviços, é necessário que a Administração obtenha os aparelhos que serão utilizados como ferramenta dos serviços. Notese que as licitantes não são fabricantes de aparelhos móveis, elas investem na compra de tais

17 aparelhos para fornecê-los em comodato (empréstimo gratuito de coisa móvel). Entretanto, a assistência técnica não pode ser feita diretamente pelas prestadoras do serviço, mesmo porque essas empresas não possuem o know-how para essa atividade. Ocorre que para não onerar o contrato administrativo, as operadoras oferecem aparelhos em comodato, para a utilização dos serviços. Importante ressaltar que o comodato é o empréstimo gratuito de coisa móvel, que implica na obrigação do devedor de restituí-la. O comodatário é mero detentor da coisa e terá que restituí-la, tal como recebida em comodato. De suma importância lembrar que sem o aparelho e sem o serviço, a licitante igualmente estará prejudicada, pois não será possível fornecer seus serviços, sendo que a fatura é proporcional à utilização dos mesmos. Portanto, de fato é de interesse da contratada que os aparelhos estejam em situação regular para uso. Entretanto, a mesma não pode se comprometer contratualmente por atividade distinta da sua. Diante destes fatos, o maior compromisso que pode ser assumido é que os aparelhos sejam adquiridos de fabricante que forneça garantia de assistência técnica. Assim, não obstante a Contratada tenha responsabilidade no contrato, referida responsabilidade deve ser, no mínimo, coerente com sua atividade. Portanto, requer que o ato convocatório seja claro para determinar que a Contratada será responsável pela escolha de fabricante que ofereça garantia de assistência técnica, mas a prestação direta pela CONTRATADA é inexeqüível, por não haver no mercado prestadora de SMP e fabricante, simultaneamente.

18 xi DA COMUNICAÇÃO PARA FORNECIMENTO DE SERVIÇOS EM FATURA ÚNICA O item 5.19 do termo de Referência dispõe: Havendo operadoras distintas para prestação dos serviços licitados, a empresa que prestar os serviços para o ITEM 1 deverá comunicar à empresa que prestar os serviços relativos ao ITEM 2 (subitem 1.1.B), os números das linhas habilitadas, garantindo que os serviços prestados pela operadora de longa distância sejam cobrados exclusivamente na fatura da empresa que fornecerá os serviços referentes ao ITEM 2. De acordo com a Resolução nº 343, de 17 de Julho de Alteração dos Regulamentos de Serviços de Telecomunicações dispõe o art. 27, II: A prestadora de serviços de telecomunicações de interesse coletivo, quando solicitada, deve: II - prestar serviços de faturamento, cobrança, atendimento dos serviços de cobrança e arrecadação às prestadoras de serviços de telecomunicações de interesse coletivo com as quais possua acordo para fruição de tráfego, em condições isonômicas, justas e razoáveis. 4º No caso de descumprimento do disposto neste artigo, a Anatel determinará as condições e o prazo de atendimento da solicitação, sem prejuízo da adoção de outras medidas cabíveis.

19 Diante do exposto, ficam as empresas prestadoras de serviço de telecomunicação quando solicitadas, obrigadas a prestar o serviço de co-faturamento. Portanto o objeto desta licitação é a prestação de Serviço Móvel Pessoal SMP, esta empresa esclarece que a licitante vencedora do ITEM 2, ou seja a prestadora de STFC, deverá comunicar a licitante vencedora do ITEM 1 para que os serviços sejam cobrados em fatura única, ou seja, o co-faturamento entre essas empresas. Não cabe a esta empresa a faculdade de recusar o co-billing de algumas prestadoras de serviço quando solicitadas e sim esta faculdade é dada a Administração Desta forma, caso queira, caberá a CONTRATANTE por força do contrato firmado com as empresas de STFC, exigir que as ligações de longa distância sejam encaminhadas fora do faturamento dos serviços de SMP. Assim sendo, requer a exclusão da obrigatoriedade da CONTRATADA quanto à comunicação da licitante vencedora do ITEM 1 para a licitante vencedora do ITEM 2 quanto a emissão das faturas em processo de co-billing. xii DA DISPONIBILIZAÇÃO DE FUNCIONÁRIO PARA APRESENTAR FUNCIONALIDADES Solicita o item do Termo de Referência que a Contratada disponibilize funcionário para apresentar as funcionalidades básicas dos aparelhos Disponibilizar um funcionário para apresentar as funcionalidades básicas dos aparelhos móveis aos servidores da Divisão de Gestão da Infra-estrutura do TRT, sem ônus para a

20 CONTRATANTE. A data para realização será estipulada pelo fiscal do contrato em conjunto com a CONTRATADA. Cumpre esclarecer que a Contratante poderá verificar as funcionalidades básicas dos aparelhos no manual de instruções que acompanha o kit e que é fornecido pelo fabricante do equipamento. Em caso de dúvidas com relação às funcionalidades, estas poderão ser atendidas pela central de atendimento do fabricante. Referência. Portanto, solicitamos a exclusão desta exigência do termo de Por todo o exposto, requer seja conhecida e provida a presente IMPUGNAÇÃO, através do deferimento dos itens ora argüidos, bem como cumprimento do disposto no artigo 21, parágrafo 4 da Lei nº /93. Nestes termos, Pede Deferimento, Rio de Janeiro, 26 de setembro de RESPOSTA À IMPUGNAÇÃO Aos vinte e nove dias do mês de setembro do ano de dois mil e oito, a Coordenadora da CPL apreciou e julgou a impugnação ao edital do Pregão em epígrafe, oferecida pela empresa VIVO, o que faz sob os seguintes argumentos apresentados pelo Chefe da Seção de Telecomunicações : Sra. Coordenadora da CPL,

21 Em atendimento à solicitação de impugnação do Pregão 070/2008 pela empresa VIVO S/A, tecemos os comentários a seguir, de acordo com os respectivos itens: i-o prazo de pagamento previsto no instrumento convocatório enquadra-se no inciso XIV, alínea a, do art. 40 da Lei nº 8.666/1993 Lei de Licitações e Contratos, portanto não fere o princípio da legalidade, atendendo a tramitação de documentação e operacionalização de pagamentos deste Órgão. ii- Todos os pagamentos, no âmbito da Administração Pública Federal, são realizados por meio de ordem bancária emitida no sistema SIAFI - Sistema de Administração Financeira. O SIAFI já contempla o tratamento de faturas emitidas através do sistema de código de barras. Utilizando dispositivos apropriados, os dados das faturas são lidos e inseridos no sistema para posterior pagamento. Após as aprovações do gestor e do ordenador de despesas, o crédito é transferido para o beneficiário por meio de ordem bancária. Portanto, o fato de efetuarmos o crédito por meio de OB em absoluto obsta a emissão das faturas com código de barras. Ressaltamos que atualmente já procedemos da forma descrita com diversas operadoras de telecomunicações. iii- Os prazos estabelecidos pelo PGMQ-SMP são entendidos como os mínimos, não atendendo as exigências desta Egrégia Corte. iv- Tal exigência está especificada no art. 28 da Resolução nº 477/2007 da ANATEL, a qual dispõe sobre o

22 Regulamento do Serviço Móvel Pessoal SMP. v- Não estão sendo escolhidos números, nem se exigindo que sejam exclusivamente de primeira utilização. Podem ser fornecidos números que não tenham sido utilizados nos últimos 12 (doze) meses, conforme item do Termo de Referência. Cumpre frisar que o art. 35 do Regulamento de Administração de Recursos de Remuneração da Resolução nº 84 trata do prazo mínimo de 6 (seis) meses, sendo este entendido como requisito mínimo. Este prazo mínimo não atende às exigências desta Egrégia Corte, visto que os aparelhos serão utilizados por Autoridades do Poder Judiciário, os quais correriam o risco de receberem ligações inconvenientes e inoportunas. vi-tal solicitação está prevista, de forma mais restritiva, no inciso XXI, art. 6º da Resolução nº 477/2007, a qual dispõe sobre o Regulamento do Serviço Móvel Pessoal SMP. Cumpre observar o item do Termo de Referência que permite a interceptação através de mensagem na caixa postal. vii- Entendemos que o item do Termo de Referência não demonstra qualquer irregularidade na aplicação da Lei de Licitações e Contrato Administrativos (8.666/93). O quantitativo de 10% (dez por cento) é razoável para eventuais substituições por defeito, roubo ou furto. As características técnicas não exigem aparelhos top de linha de custos elevados. Além disso, é amplamente divulgada no mercado a farta oferta de aparelhos a preços módicos associados aos planos de serviços.

23 viii- Em resposta ao presente item, citamos o Art. 425: É lícito às partes estipular contratos atípicos, observadas as normas gerais fixadas neste Código, e o Art. 421 do Código Civil Brasileiro: A liberdade de contratar será exercida em razão e nos limites da função social do contrato. Ressalta-se que a substituição do aparelho em regime de comodato, no prazo máximo de 01 (um dia) útil da comunicação do sinistro, qual seja, roubo ou furto, comprovado por Boletim de Ocorrência policial, é uma exigência específica, de forma a minimizar a paralisação dos serviços utilizados por Autoridades do Poder Judiciário, a qual compromete a prestação jurisdicional. Neste sentido, destaca-se o princípio da supremacia do interesse público sobre o privado, e o próprio art. 54 da Lei 8.666/93: Os contratos administrativos de que trata esta Lei regulam-se pelas suas cláusulas e pelos preceitos do direito público, aplicando-lhes, supletivamente, os princípios da teoria geral dos contratos e as disposições de direito privado. Para efeitos de estimativa dos custos com substituição de aparelhos, não foram registradas ocorrências de roubo ou furto nos últimos 12 (doze) meses em contrato de mesmo objeto, com o quantitativo de 67 aparelhos. ix- Cumpre ressaltar que este item não trata da forma de cobrança, da prestação dos serviços com código de área não-geográfico, nem de subcontratação ou consórcio. Quanto ao serviço 0900, não há proibição de prestação do serviços por parte da ANATEL. Cumpre infomar que a

24 concessionária Telefônica (Telecomunicações de São Paulo S.A.) disponibiliza o serviço para grandes empresas, conforme constatado no seu sítio eletrônico ( Ressaltamos que a impugnante informa que os bloqueios poderão ser efetuados pelo próprio gestor do contrato. Desta forma, não verificamos impedimento no cumprimento do item 5.20 do Termo de Referência. Entendemos que as exigências de permissão de bloqueios sem ônus para a contratante de ligações para serviços 0300, 0500, , bem como o bloqueio de utilização da função crédito do celular, não demonstram qualquer irregularidade na aplicação da Lei de Licitações e Contrato Administrativos (8.666/93). x- Entendemos ser prática de mercado o fornecimento de serviços com a oferta de aparelhos, conforme amplamente divulgado pelo mercado, apesar das licitantes não serem fabricantes de aparelhos móveis. Como a operadora pode oferecer os aparelhos em regime de comodato, entendemos que cabe à contratada a responsabilidade pelo perfeito funcionamento dos aparelhos, visto que sem esta condição a contratante não poderá usufruir dos serviços ora licitados. Neste sentido, com o intuito de minimizar a interrupção dos serviços prestados e da logística envolvida no processo de assistência técnica, é exigida a substituição de todos os equipamentos que venham a apresentar defeitos durante a vigência do contrato, sem que isto acarrete ônus para a contratante, conforme item do Termo de Referência. A exceção poderá ocorrer por má utilização do aparelho pelo usuário, conforme item do Termo de Referência.

25 Quanto ao fabricante do aparelho, o Termo de Referência não faz qualquer exigência, bastando que o aparelho ofertado atenda às características técnicas do item 5.10 do Termo de Referência. xi- Não está sendo exigido o co-faturamento. A empresa vencedora do item I deverá somente comunicar a vencedora do item II a relação dos números contratados, de forma a permitir que a vencedora do item II, sendo diversa da vencedora do item I, possa emitir faturamento separado. É importante ressaltar que os contratos são distintos, considerando a contratação de duas operadoras para prestação dos serviços ora licitados. Entendemos que o item 5.19 do Termo de Referência não demonstra qualquer irregularidade na aplicação da Lei de Licitações e Contrato Administrativos (8.666/93). xii- O solicitado no item é somente uma apresentação das funcionalidades básicas do aparelho, podendo ocorrer uma única vez, de forma que os servidores da Divisão de Gestão da Infra-estrutura possam prestar suporte aos usuários, evitando constantes contatos com a operadora contratada. É o que nos cumpre relatar. Rio de Janeiro, 29 de setembro de Atenciosamente, Giovanni Antonio Santos Flammia Chefe da Seção de Telecomunicações" Assim DECIDO PELA IMPROCEDÊNCIA DA PRESENTE IMPUGNAÇÃO. Atenciosamente, Claudia Livramento Oliveira Costa Coordenadora da CPL