TRIBUNAL DE JUSTIÇA VIGÉSIMA SÉTIMA CAMARA CIVEL/ CONSUMIDOR JDS RELATOR: DES. JOÃO BATISTA DAMASCENO

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1 TRIBUNAL DE JUSTIÇA VIGÉSIMA SÉTIMA CAMARA CIVEL/ CONSUMIDOR JDS RELATOR: DES. JOÃO BATISTA DAMASCENO AGRAVO DE INSTRUMENTO Nº AGVTE : UNIMED DE VOLTA REDONDA COOP. TRABALHO MÉDICO AGVADA : YASMIM LARUSSA FONSECA DAS CHAGAS AGRAVO DE INSTRUMENTO. AÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER. PLANO DE SAÚDE. CIRURGIA BARIÁTRICA. NEGATIVA DE AUTORIZAÇÃO. DECISÃO QUE DEFERE TUTELA ANTECIPADA. OBESIDADE MÓRBIDA GRAU III. PRESENTES OS REQUISITOS AUTORIZADORES DA TUTELA ANTECIPADA. 1. Os requisitos dispostos no art. 273 do CPC estão presentes no caso em comento. A probabilidade de dano irreparável ou de difícil reparação é evidente, tendo em vista que se refere a cuidados médicos a serem dispensados a pessoa acometida por obesidade grau III com comorbidade, que necessita de procedimento cirúrgico (Bariátrica). 2. A agravada juntou aos autos prescrição médica no sentido da comprovação de que é portadora de obesidade grau III (137 kg; 1,84 m; IMC=40,4 kg/m2) com comorbidade (Prédiabetes), com evolução de 10 anos, sem sucesso com tratamentos dietéticos e medicamentoso, feitos pelo mesmo período, apresenta indicação de tratamento cirúrgico, de acordo com o critério do protocolo aprovado pelo Conselho Federal de Medicina e que embasou a decisão agravada. 3. Em sede de cognição sumária, verifica-se ter agido com acerto o magistrado em assegurar o procedimento cirúrgico, pois o fez de acordo com prescrição médica, subscrita por profissional responsável, especialmente considerado o estado de saúde em que se encontra a paciente. 4. Nos termos da súmula 59, do TJRJ, somente se reforma a decisão concessiva ou não da antecipação de tutela, se teratológica, contrária à Lei ou à evidente prova dos autos, o que não se vislumbra no caso. 5. Multa diária no valor de R$ 500,00, em caso de descumprimento de obrigação de fazer, que atende aos critérios de razoabilidade e proporcionalidade. 6. Nego provimento ao recurso

2 Vistos, relatados e discutidos os presentes autos do Agravo de Instrumento nº , em que figura como agravante UNIMED DE VOLTA REDONDA COOPERATIVA DE TRABALHO MÉDICO e agravada YASMIM LARUSSA FONSECA DAS CHAGAS: ACORDAM os Desembargadores que compõem a Vigésima Sétima Câmara Cível do Tribunal de Justiça do Estado do Rio de Janeiro, por unanimidade, em negar provimento ao recurso, nos termos do voto do relator. Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto contra decisão do juízo originário que, na ação de obrigação de fazer c/c indenizatória, deferiu antecipação de tutela para determinar ao agravante que autorizasse cirurgia bariátrica da agravada, conforme prescrição médica, no prazo de 20 (vinte dias), sob pena de multa diária de R$ 500,00 (quinhentos reais). Contra essa decisão se insurge a agravante alegando, em síntese, o seguinte: 1) versa a demanda sobre autorização para cirurgia duodenal swtch por vídeo-laparoscopia, cirurgia de redução de estômago, tratamento de obesidade mórbida; 2) que a agravada não preenche as condições e requisitos médicos necessários a realização da cirurgia; 3) que a massa corporal igual ou superior a 40 kg/m2, na forma da Resolução 1.766/2005 do CFM, não é o único requisito a atender; 4) que se faz necessário observar os seguintes requisitos para a realização do procedimento pretendido: a) obesidade estável há cinco anos, b) tratamento clínico prévio com acompanhamento regular e duração mínima de dois anos e sendo este considerado ineficaz, c) índice de Massa Corporal maior ou igual a 40 kg/m2 ou IMC entre 35 e 39,9 kg/m2 com comorbidades desencadeadas ou agravadas pela obesidade e que ameacem a vida; 5) que o IMC da agravada é de 40,4 kg/m2, contudo, quando da contratação do plano de saúde em 15/06/2013, possuía índice de massa igual a 28,0 kg/m2, o que afasta a obesidade estável há mais de cinco anos; 6) que o valor da multa é exorbitante; 7) que a decisão agravada contraria toda uma legislação federal; 8) que a agravada não tem histórico de tratamento contra a obesidade há mais de dois anos, nem obesidade instalada há mais de cinco anos; 9) que não há prova de risco de morte. Por fim, pugnou pelo deferimento do efeito suspensivo e provimento ao recurso, de forma que não se veja obrigada a custear o procedimento cirúrgico, tendo em vista que não se trata de medida de urgência. A agravante apresentou as peças obrigatórias por exigência do artigo 525 do CPC. É O RELATÓRIO. VOTO:

3 O objeto central do presente recurso reside na averiguação da presença dos requisitos ensejadores da antecipação de tutela pretendida pela agravada, nos termos do art. 273 do CPC ao dispor que: O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequívoca, se convença da verossimilhança da alegação e: I - haja fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação; ou II fique caracterizado abuso do direito de defesa ou manifesto propósito protelatório do réu. Verifica-se que esses requisitos estão presentes no caso em comento. A probabilidade de dano irreparável ou de difícil reparação é evidente, tendo em vista que se refere a cuidados médicos a serem dispensados a pessoa acometida por obesidade grau III com comorbidade, que necessita de procedimento cirúrgico. Convencido o magistrado dos requisitos que autorizam a tutela de urgência, não lhe convém se imiscuir no exercício da Medicina para contrariar orientação médica do profissional responsável pelo procedimento cirúrgico, a fim de dar cumprimento a todos os requisitos dispostos em todas as resoluções normativas emitidas sobre a matéria. A agravada juntou aos autos prescrição médica - doc do anexo 1 no sentido da comprovação de que é portadora de obesidade grau III (137 kg; 1,84 m; IMC=40,4 kg/m2) com comorbidade (Pré-diabetes), com evolução de 10 anos, sem sucesso com tratamentos dietéticos e medicamentoso, feitos pelo mesmo período, apresenta indicação de tratamento cirúrgico, de acordo com o critério do protocolo aprovado pelo Conselho Federal de Medicina e que embasou a decisão agravada. Por outro lado, a própria agravante reconhece que a agravada possui IMC de 40,4 kg/m2 condizente com obesidade mórbida, contudo, alega ausência dos demais requisitos necessários para autorização do procedimento médico prescrito. No caso, estão presentes os requisitos para a tutela antecipada, visto que há prova inequívoca dos fatos arrolados na inicial, bem como

4 verossimilhança da alegação da parte, fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação, previstos no art. 273 do Código de Processo Civil. Verifica-se que a necessidade e a urgência da medida restaram bem ponderadas pelo douto juízo a quo quando analisou a documentação apresentada pela agravada, ressaltando-se que a prescrição médica recaiu, especificamente, para obesidade grau III com comorbidade (Pré-diabetes) e indicação do procedimento cirúrgico. Em sede de cognição sumária, verifica-se ter agido com acerto o magistrado em assegurar o procedimento cirúrgico, pois o fez de acordo com prescrição médica, subscrita por profissional responsável, especialmente considerado o estado de saúde em que se encontra a paciente. Neste sentido a jurisprudência: AGRAVO DE INSTRUMENTO. AÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER C/C INDENIZATÓRIA. DECISÃO QUE DEFERE A TUTELA ANTECIPADA. PLEITO QUE VISA A COMPELIR A RÉ A AUTORIZAR A REALIZAÇÃO DE CIRURGIA BARIÁTRICA. OBESIDADE MÓRBIDA GRAU III. EXISTÊNCIA DE PRÉVIA INDICAÇÃO MÉDICA. CARÊNCIA INICIALMENTE PACTUADA DEVIDAMENTE CUMPRIDA. PRESENTES OS REQUISITOS AUTORIZADORES DO PEDIDO LIMINAR. DECISUM QUE NÃO SE MOSTRA ILEGAL OU TERATOLÓGICO. RECURSO AO QUAL SE NEGA SEGUIMENTO, NA FORMA DO ART. 557, CAPUT, DO CPC. ( AGRAVO DE INSTRUMENTO - DES. GILDA CARRAPATOSO - Julgamento: 15/04/ VIGESIMA SEXTA CAMARA CIVEL CONSUMIDOR). Por outro lado, nos termos da súmula 59, do TJRJ, somente se reforma a decisão concessiva ou não da antecipação de tutela, se teratológica, contrária à Lei ou à evidente prova dos autos, o que não se vislumbra no caso. Assim sendo, diante do grave risco de dano à saúde da agravada, deve ser mantida a decisão antecipatória de tutela. Por fim, foi corretamente fixada multa diária no valor de R$ 500,00 (quinhentos reais) em caso de descumprimento de obrigação de fazer, atendendo aos critérios de razoabilidade e proporcionalidade, razão pela qual não merece qualquer reparo. Por tais fundamentos, voto pelo desprovimento do recurso. Rio de Janeiro, 14 de maio de 2014.

5 JOÃO BATISTA DAMASCENO JDS DESEMBARGADOR RELATOR

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