Fazenda Pública em Juízo Guilherme Kronemberg Hartmann

Transcrição

1 Fazenda Pública em Juízo Guilherme Kronemberg Hartmann

2 MANDADO DE SEGURANÇA: LEGITIMIDADE 1) Legitimidade ativa (impetrantre) Art. 1 o Conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa física ou jurídica sofrer violação ou houver justo receio de sofrê-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funções que exerça. (Lei nº /2009). 2) Legitimidade passiva (Impetrado) Art. 6 o A petição inicial, que deverá preencher os requisitos estabelecidos pela lei processual, será apresentada em 2 (duas) vias com os documentos que instruírem a primeira reproduzidos na segunda e indicará, além da autoridade coatora, a pessoa jurídica que esta integra, à qual se acha vinculada ou da qual exerce atribuições. (Lei nº /2009)

3 1. A doutrina e a jurisprudência não são pacíficas quanto à possibilidade de a pessoa jurídica ser parte legítima para figurar no pólo passivo da ação mandamental. 2. Parte da doutrina considera que o mandado de segurança deve ser impetrado não contra o ente público, mas sim contra a autoridade administrativa que tenha poderes e meios para a correção da ilegalidade apontada. Outra parte, enveredando por caminho totalmente oposto, afirma que a legitimidade passiva é da pessoa jurídica e não da autoridade administrativa. 3. Não é possível reclamar da parte o conhecimento da complexa estrutura da Administração Pública, de forma a precisar quem será a pessoa investida de competência para corrigir o ato coator. 4. A pessoa jurídica de direito público a suportar os ônus da sentença proferida em mandado de segurança é parte legítima para figurar no polo passivo do feito, por ter interesse direto na causa (STJ REsp /RJ, 1ª Turma, j. 18/12/2003). Súmula nº 114, TJ-RJ: Legitimado passivo do mandado de segurança é o ente público a que está vinculada a autoridade coatora.

4 (..) a legitimidade ad causam passiva é ao menos ordinariamente atribuída a quem é sujeito da relação jurídica de direito material deduzida no processo. Afinal, é perante tal sujeito que a providência jurisdicional postulada pelo demandante vai produzir efeitos. (..) é inegável que a legitimidade passiva ordinária para a demanda de mandado de segurança só pode ser, mesmo, da pessoa jurídica que a autoridade coatora integra (CÂMARA, Alexandre Freitas. Manual do mandado de segurança. 1 ed. São Paulo: Atlas, 2013, p ). (..) a autoridade coatora não responde pelas consequências patrimoniais do mandado de segurança, mas sim a pessoa jurídica a que esta pertence. Logo, em nome das garantias fundamentais do devido processo legal e do contraditório, deve ser ré do mandamus a pessoa jurídica (..) Ademais, a autoridade não pode ser parte dessa demanda, considerando novamente a teoria do órgão, já que sua atuação administrativa se dá em nome da própria pessoa jurídica (RODRIGUES, Marco Antonio. A fazenda pública no processo civil. 2 ed. rev., atual. e ampl. São Paulo: Atlas, 2016, p ).

5 COMPETÊNCIA - É aferida com base na qualidade/categoria/natureza da autoridade da qual emanou o ato lesivo ou ameaçador a direito líquido e certo, num critério ratione auctoritatis, de natureza absoluta (v.g., arts. 102, I, d ; 105, I, b ; 108, I, c, CRFB). Art. 6º (..) 3 º Considera-se autoridade coatora aquela que tenha praticado o ato impugnado ou da qual emane a ordem para a sua prática. (Lei nº /2009) Art. 1º (..) 2º Para os fins desta Lei, consideram-se: (..) III - autoridade - o servidor ou agente público dotado de poder de decisão (Lei nº 9.784/1999).

6 Não se pode confundir a autoridade superior responsável pelas determinações a serem cumpridas com o mero agente executor do ato. Mero executor. Inviabilidade de integrar o polo passive do mandamus (..) 1. A autoridade coatora, para fins de impetração de mandado de segurança, é aquela que pratica ou ordena, de forma concreta e específica, o ato ilegal; ou, ainda, que detém competência para corrigir a suposta ilegalidade; não a configurado o mero executor do ato impugnado (STJ RMS /DF, 5ª Turma, j. 22/11/2011).

7 Indicação errônea da autoridade coatora e a possibilidade de correção. 1. A jurisprudência do STJ consolidou-se no sentido de que a oportunidade de emenda à petição inicial de mandado de segurança para correção da autoridade coatora somente pode ser admitida quando o órgão jurisdicional em que a demanda tenha sido proposta for competente para o conhecimento do mandamus, não sendo a hipótese dos autos. Precedentes (STJ AgInt no REsp /PA, 2ª Turma, j. 24/04/2018)

8 1. O juiz não pode, de ofício, corrigir a impetração, se for indicada, como coatora, autoridade que não deve figurar como impetrada, cabendo somente a extinção do processo (inúmeros precedentes). 2. Se a autoridade indicada erroneamente, mesmo tendo arguido a sua ilegitimidade, assumir a coatoria do ato e prestar informações, por economia processual, aplica-se a Teoria da Encampação, continuando-se com o writ (STJ REsp /RJ, 2ª Turma, j. 16/12/2003). Repare-se que de ilegitimidade, propriamente dita, só se cogitará quando o impetrante indicar, na peça inicial, agente que não faça parte do quadro funcional da pessoa jurídica de direito público a que pertença a real autoridade coatora. Com efeito, sendo o caso de simples confusão envolvendo servidores da mesma entidade, a irregularidade pode e deve ser sanada, sem prejuízo ao processo, com a retificação oportuna da autoridade a ser notificada (LOPES, Mauro Luís Rocha. Comentários à nova lei do mandado de segurança. Niterói: Impetus, 2009, p. 64).

9 FPPC, nº 488: (art. 64, 3º e 4º; art. 968, 5º; art. 4º; Lei /2009) No mandado de segurança, havendo equivocada indicação da autoridade coatora, o impetrante deve ser intimado para emendar a petição inicial e, caso haja alteração de competência, o juiz remeterá os autos ao juízo competente. FPPC, nº 511: (art. 338, caput; art. 339; Lei n /2009) - A técnica processual prevista nos arts. 338 e 339 pode ser usada, no que couber, para possibilitar a correção da autoridade coatora, bem como da pessoa jurídica, no processo de mandado de segurança.

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