GOVERNAÇÃO SOCIETÁRIA

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1 GOVERNAÇÃO SOCIETÁRIA ELEMENTOS DA DISCIPLINA Docência: Paulo Olavo Cunha Ano Letivo: 2018/ º Semestre Disciplina Optativa Carga horária: 3 h (por docente) 6 ECTS Ensino: Integrado Aulas Teórico-Práticas Número (máximo) de alunos: 25 OBJETIVOS DE APRENDIZAGEM DA DISCIPLINA Considerando a natureza do mestrado e o facto de anteriormente, na disciplina semestral de licenciatura (sobre Sociedades Comerciais), não serem abordadas com suficiente desenvolvimento as matérias relativas à governação societária no que respeita à organização e funcionamento das sociedades comerciais, não obstante a relevância que este fenómeno tem para a economia em geral e para os juristas em particular, a quem cabe acompanhar a atividade dos diversos sujeitos de Direito Comercial, com substrato empresarial, desde a respetiva constituição, passando pelos negócios que caracterizam a sua atividade e terminando nas vicissitudes que podem ocorrer com os membros dos seus órgãos de administração e de fiscalização e com os atos decorrentes das respetivas deliberações, o presente curso visa um aprofundamento dos temas de governação societária, partindo do quadro de referência constituído pelo Código das Sociedades Comerciais e tomando em conta as diversas orientações da doutrina portuguesa e a expressão prática da governação societária. Com essa finalidade, confronta-se a administração e fiscalização dos diversos tipos societários, analisa-se os diversos modelos de governação das sociedades anónimas, apreciando casos reais, estuda-se a composição da administração e da fiscalização destas sociedades e das sociedades por quotas e a respetiva atividade. Ao longo do semestre, foram facultadas aos alunos as ferramentas indispensáveis para compreenderem adequadamente a matéria da governação societária nas grandes e nas pequenas sociedades, distinguindo as diversas situações que as caracterizam e as respetivas necessidades estruturais e pontuais, desde o momento da constituição até ao seu ocaso, mas essencialmente durante a sua vida. CONTEÚDOS PROGRAMÁTICOS Introdução Estrutura orgânica das sociedades comerciais Capítulo I Aspetos gerais da organização e funcionamento das sociedades anónimas e por quotas 1. Os órgãos sociais (legalmente) obrigatórios 1

2 2. Órgãos sociais obrigatórios ou facultativos consoante o (sub)tipo societário 3. Órgãos sociais facultativos (legalmente previstos) 4. Composição orgânica dos diversos tipos societários; remissão 5. Os reflexos do princípio da tipicidade na orgânica societária 6. Os gestores das modernas sociedades comerciais; remissão (para 13) 7. Remuneração dos membros dos órgãos sociais, com exceção dos administradores Capítulo II Deliberações de sócios e de acionistas; a assembleia geral 8. Noção e formas possíveis de deliberação dos sócios e dos acionistas 9. A assembleia geral; breve nota Capítulo III A governação das sociedades comerciais de pessoas 10. A coincidência dos sócios de responsabilidade ilimitada das sociedades em nome coletivo e em comandita com os respetivos gestores 11. Sociedades por quotas Capítulo IV Modelos de governação de sociedades de capitais (anónimas) 12. Órgãos de administração e de fiscalização 13. Reflexos da corporate governance; os gestores das modernas sociedades comerciais 14. A independência como requisito para desempenhar certos cargos sociais 15. Incompatibilidades para o desempenho de cargos sociais Capítulo V A administração 16. Competência 17. Composição 18. Caução 19. Remuneração (de administradores) 20. Funcionamento 21. Representação e vinculação 22. Cessação de funções 23. Responsabilidade Capítulo VI Funcionamento da sociedade 24. A atividade social 25. Apreciação anual da situação da sociedade 26. Financiamento; remissão 27. Negócios sociais com relevância interna Capítulo VII A fiscalização 2

3 28. Competência genérica dos órgãos de fiscalização 29. Conselho fiscal 30. Fiscal único 31. Revisor oficial de contas 32. Conselho geral e de supervisão 33. Comissão de auditoria Capítulo VIII Vicissitudes das deliberações da administração; remissão 34. A impugnação das deliberações da administração DEMONSTRAÇÃO DE COERÊNCIA ENTRE OS CONTEÚDOS PROGRAMÁTICOS COM OS OBJETIVOS DA DISCIPLINA Após um capítulo inicial com exposição dos aspetos gerais de organização e funcionamento dos órgãos das sociedades comerciais, faz-se uma mera referência às deliberações dos sócios e acionistas, com especial incidência na respetiva competência. Depois, estuda-se sucessivamente a governação das sociedades de pessoas, os modelos de governação das sociedades anónimas, a administração e seu funcionamento e conclui-se pela fiscalização. O percurso programático visa facultar aos discentes um conhecimento aprofundado das matérias de governação, numa análise simultaneamente estática e dinâmica que lhes disponibilize a adequada compreensão da realidade jurídica societária no que se refere à sua orgânica. O curso prepara os alunos para a assessoria de órgãos de administração e fiscalização societária. MÉTODO DE ENSINO E DE AVALIAÇÃO As aulas são teórico-práticas, com abertura permanente à discussão e intervenção dos alunos (espontânea ou provocada). Em cada aula procura-se estimular a participação dos estudantes, antecipando-se a matéria que será lecionada na aula seguinte. Após uma fase inicial de exposição teórica por parte do docente, são atribuídos trabalhos individuais aos alunos que consistem na apresentação (individual) de um tema, que deverá ser comentado pelos demais. O método de avaliação de conhecimentos encontra-se dependente do número de alunos inscritos na disciplina e implica a perda da frequência aos alunos que faltem a mais de 25% das aulas previstas. (*) Sem prejuízo do número máximo alunos ser de 25, o método de avaliação a seguir enunciado foi projetado para um universo de alunos inferior a 20. (i) (ii) As primeiras aulas (correspondentes a 1/3 do total) são exclusivamente dedicadas à lecionação em regime de exposição, com participação solicitada dos alunos, e sendo dedicadas as restantes aulas para exposições dos alunos. É realizado (com pré-aviso) um teste de aferição de conhecimentos. (iii) A avaliação contínua (frequência) baseia-se, essencialmente, nas intervenções dos alunos espontâneas, provocadas e combinadas, mas não pode ignorar os resultados do teste de aferição de conhecimentos, sobretudo quando os mesmos são especialmente negativos. 3

4 (iv) O método de avaliação final é confirmado antes do final das aulas e comunicado aos alunos. (v) No final do semestre, será afixada a nota de frequência, formada com base em todas as intervenções dos alunos. (vi) Essa classificação pode dispensar o aluno de exame final escrito ou, ainda que seja positiva, sujeitálo a uma prova com essa natureza. (vii) Os alunos que considerem adequada a classificação, caso tenham dispensado, veem a nota de frequência convertida em classificação final. (viii) Os alunos que não se conformem com a classificação obtida, dispõem de uma semana para se inscrever para o exame final escrito (a contar da data da atribuição da nota de frequência), sujeitandose à classificação do exame final escrito. (ix) Os alunos que, depois de se inscreverem no exame final escrito, pretendam não o realizar, podem desistir do mesmo, até à véspera da sua realização, ficando com a classificação final na disciplina igual a menos um valor do que a nota de frequência (sofrendo por isso a penalização de um valor). (x) Os alunos que não dispensarem de exame final escrito, mas que tenham frequência às aulas, terão de o realizar obrigatoriamente, juntamente com aqueles que se inscreverem facultativamente no mesmo, ficando classificados com a nota que obtiverem nesse exame final se participarem no mesmo voluntariamente ou com uma classificação que, tomando por relevante, a nota do exame pode considerar os elementos de avaliação recolhidos durante o curso DEMONSTRAÇÃO DE COERÊNCIA ENTRE O MÉTODO DE ENSINO COM OS OBJETIVOS DE APRENDIZAGEM DA DISCIPLINA O método de ensino, desdobrado em aulas iniciais, com caráter expositivo e constante resolução pontual de dúvidas e diálogo com os alunos que se devem preparar, e em aulas dedicadas a apresentação de trabalhos permite aos alunos assimilarem a matéria para poderem fazer aplicação prática dos seus conhecimentos, desde que sigam todas as aulas com a máxima atenção. Na preparação das aulas, os alunos deverão recordar a matéria que vai ser objeto de abordagem na aula seguinte e no decurso das aulas deverão intervir e formular questões ao professor e aos colegas que pontualmente estejam encarregados de apresentar a matéria. A disciplina visa conceder aos seus auditores as ferramentas adequadas para se movimentarem como assessores ou membros dos órgãos sociais de administração e fiscalização. A preparação de uma intervenção de fundo por cada aluno deve permitir-lhe a preparação indispensável para uma adequada ordenação das ideias sobre um tema em concreta, sem dispensar os demais alunos de seguirem o tema e também de se pré-prepararem para o mesmo. PLANO DE AULAS 1 1ª Lição Apresentação da disciplina. Avaliação de conhecimentos. Apresentação de matéria pelos alunos. Elementos de trabalho. A tipicidade das pessoas coletivas e das sociedades comerciais. 1 Mera previsão. 4

5 A evolução histórica das sociedades comerciais e da respetiva orgânica. 2ª Lição Introdução Estrutura orgânica das sociedades comerciais Capítulo I Aspetos gerais da organização e funcionamento das Sociedades Anónimas e por Quotas 1. Os órgãos sociais (legalmente) obrigatórios 1.1. Órgão deliberativo: a assembleia geral; competência 1.2. Órgão executivo: a administração da sociedade; competência 3ª Lição 2. Órgãos sociais obrigatórios ou facultativos consoante o (sub)tipo societário 2.1. Órgão de controlo: a fiscalização da atividade societária 2.2. O secretário da sociedade (nas sociedades abertas cotadas) 4ª Lição Distribuição de trabalhos. 5ª Lição 3. Órgãos sociais facultativos (legalmente previstos) 3.1. Conselho fiscal (ou fiscal único) nas sociedades por quotas; remissão 3.2. Secretário da sociedade (nas sociedades não cotadas). Razões que justificam que o secretário da sociedade não possa substituir o secretário da mesa Órgãos estatutários 6ª Lição Confronto da competência dos órgãos executivos da sociedade anónima e das sociedades por quotas; os arts. 405º e 406º versus art. 259º do CSC. A articulação do art. 406º, alínea n) com o art. 373º, nº 2 in fine. 7ª Lição 4. Composição orgânica dos diversos tipos societários; remissão 4.1. Sociedade em nome coletivo 4.2. Sociedade por quotas; remissão 4.3. O caso específico da sociedade anónima; remissão 4.4. Sociedades em comandita 5. Os reflexos do princípio da tipicidade na orgânica societária 6. Os gestores das modernas sociedades comerciais; remissão (para 13) 7. Remuneração dos membros dos órgãos sociais, com exceção dos gerentes e administradores 7.1. Evolução e fundamento 5

6 7.2. Remuneração nos diversos tipos societários 7.3. Remunerações fixas e variáveis 8ª Lição Capítulo II Deliberações de sócios e de acionistas; a assembleia geral 8. Noção e formas possíveis de deliberação dos sócios e dos acionistas 8.1. Conceito de deliberação 8.2. Deliberações por escrito 8.3. Deliberações em assembleias gerais universais ou totalitárias Decisões de acionista único 8.5. Deliberações em assembleia geral; remissão 9. A assembleia geral 9.1. Competência regra: especificidade e subsidiariedade 9.2. Competência extraordinária da assembleia geral Capítulo III A governação das sociedades comerciais de pessoas 10. A coincidência dos sócios de responsabilidade ilimitada das sociedades em nome coletivo e em comandita com os respetivos gestores 9ª Lição / Apresentação (1) 11. Sociedades por quotas O gerente como único órgão (obrigatório) Competência Composição da gerência Características do cargo Vinculação da sociedade; enquadramento Apresentação (2) Funcionamento da gerência Cessação de funções Responsabilidade dos gerentes; quadro geral; remissão Fiscalização das sociedades por quotas; o revisor oficial de contas 10ª Lição Capítulo IV Modelos de governação de sociedades de capitais (anónimas) 12. Órgãos de administração e de fiscalização Modelo clássico Modelo germânico 6

7 12.3. Modelo anglo-saxónico Exemplificação com recurso às sociedades cotadas. 13. Reflexos da corporate governance; os gestores das modernas sociedades comerciais Dissociação entre o risco do capital e a direção efetiva das sociedades 11ª Lição / Apresentação (3) Os deveres fundamentais dos gestores Deveres específicos dos administradores Deveres fundamentais dos membros dos órgãos de fiscalização Apresentação (4) A governação da sociedade anónima aberta (corporate governance) Novas exigências da governação: ética, sustentabilidade e responsabilidade social Atualização e flexibilização dos modelos de governação das sociedades anónimas 12ª Lição / Apresentação (5) 14. A independência como requisito para desempenhar certos cargos sociais Antecedentes O membro independente de órgãos sociais: um novo conceito de Direito Societário Critério legal Regime legal Projeção em cláusulas estatutárias; exemplificação Problemas em aberto 13ª Lição / Apresentação (6) 15. Incompatibilidades para o desempenho de cargos sociais Caracterização As incompatibilidades pessoais e internas para o exercício de funções em órgãos de controlo e na mesa da assembleia geral Limitações ao exercício de atividade concorrente Incompatibilidades legais e contratuais (estatutárias) Incompatibilidade superveniente causada por terceiro Qualificação das incompatibilidades Capítulo V A administração 14ª Lição / Apresentação (7) 16. Competência Representação e administração da sociedade 7

8 16.2. Competência interna Comissão executiva e administrador delegado O administrador de facto Apresentação (8) 17. Composição Número de membros Natureza jurídica do membro do órgão de gestão Designação dos membros do órgão de gestão 15ª Lição / Apresentação (9) Substituição de administradores Suspensão (de funções) de administradores 16ª Lição / Apresentação (10) 18. Caução O dever (e a dispensa) de prestação de caução Forma e montante da caução Efeitos da falta (de prestação) de caução Apresentação (11) 19. Remuneração de administradores Fundamento e competência A comissão de remunerações A política de remunerações Remuneração: fixa e variável 17ª Lição / Apresentação (12) 20. Funcionamento Órgão colegial vs. órgão individual (administrador único) Atribuição de pelouros e delegação de poderes; remissão (para 16.2) Funcionamento do órgão colegial Atas 18ª Lição / Apresentação (13) 21. Representação e vinculação Apresentação (14) 22. Cessação de funções Generalidades 8

9 22.2. Destituição ad nutum; efeitos A cláusula golden parachute Destituição condicionada Destituição com justa causa; efeitos Morte e incapacidade permanente Falta definitiva do administrador e incompatibilidade superveniente Renúncia de membros da administração A administração para além do mandato Reforma 19ª Lição / Apresentação (15) 23. Responsabilidade Enquadramento Responsabilidade por danos causados à sociedade no exercício de funções Responsabilidade relativa à constituição da sociedade Solidariedade 20ª Lição: / Apresentação (16) Ações de responsabilidade Responsabilidade em caso de insolvência Responsabilidade criminal e contraordenacional Responsabilidade ambiental 21ª Lição Capítulo VI Funcionamento da sociedade 24. A atividade social O exercício da atividade social nas pequenas sociedades O funcionamento das grandes sociedades anónimas Apresentação (17) 25. Apreciação anual da situação da sociedade O relatório da gestão e o respetivo anexo (nas sociedades anónimas), balanço e documentos de prestação de contas Falta de apresentação do relatório de gestão ou dos demais documentos de prestação de contas Apreciação pela assembleia geral Registo e publicação (das contas) Aplicação de resultados 9

10 25.6. Apreciação anual da situação das sociedades obrigadas à consolidação de contas 26. Financiamento; remissão 22ª Lição: / Apresentação (18) 27. Negócios sociais com relevância interna Negócios entre a sociedade e os seus gestores Negócios entre a sociedade e os sócios Limitações de natureza fiscal na celebração de negócios entre a sociedade e os seus gestores ou sócios 23ª Lição / Apresentação (19) Capítulo VII A fiscalização 28. Competência genérica dos órgãos de fiscalização 29. O conselho fiscal Composição Competência e funcionamento Deveres e responsabilidade 30. O fiscal único 31. O revisor oficial de contas 24ª Lição / Apresentação (20) 32. O conselho geral e de supervisão Composição Competência e funcionamento A comissão financeira Apresentação (21) 33. Comissão de auditoria Composição e estatuto dos respetivos membros Competência e funcionamento 25ª Lição Realização de miniteste de avaliação de conhecimentos [60mn]. Capítulo VIII Vicissitudes das deliberações da administração; remissão 34. A impugnação das deliberações da administração LEGISLAÇÃO Código das Sociedades Comerciais (1986, redação de 2017). 10

11 E também: Código do Registo Comercial (1986), Código dos Valores Mobiliários (1999) e outras fontes pontualmente indicadas. BIBLIOGRAFIA SELECIONADA 2 CUNHA, PAULO OLAVO Direito das Sociedades Comerciais, 6ª ed., Almedina, Coimbra, Com indicação de vasta bibliografia complementar. «Reforma e pensão de administradores (a cargo da sociedade administrada)», AA.VV., III Congresso Direito das Sociedades em Revista, Almedina, Lisboa, 2014, pp Impugnação de Deliberações Sociais, Almedina, Coimbra, «Limitações à atividade concorrente de gestores de sociedades comerciais», AA.VV., IV Congresso Direito das Sociedades em Revista, Almedina, Coimbra, 2016, pp «A formação das deliberações dos administradores das sociedades anónimas», DSR, ano 9, vol. 17, 2017, pp «O presidente da assembleia geral», AA.VV., Estudos de advocacia em homenagem a Vasco Vieira de Almeida, coord. Paulo Olavo Cunha, Almedina, Coimbra, 2017, pp «Notas sobre a vinculação das sociedades comerciais», AA.VV., Congresso Comemorativo dos 30 anos do Código das Sociedades Comerciais, Almedina, Coimbra, 2017, pp E também, para além de outros comentários, monografias, estudos e artigos temáticos, os seguintes comentários e obras gerais: AA.VV. Código das Sociedades Comerciais em Comentário, vol. VI (Artigos 373º a 480º), coord. por JORGE M. COUTINHO DE ABREU, IDET, Almedina, Coimbra, ABREU, JORGE MANUEL COUTINHO DE Curso de Direito Comercial, vol. II Das Sociedades, 5ª ed., Almedina, Coimbra, ANTUNES, JOSÉ ENGRÁCIA Direito das Sociedades, 7ª ed. (do autor), Porto, OLIVEIRA, ANA PERESTRELO DE Manual de Corporate Governance, Almedina, Coimbra, CONTACTOS Paulo Olavo Cunha poc@lisboa.ucp.pt / poc@vda.pt 2 Indica-se apenas obras publicadas nos últimos 5 anos. 11