ROZINETE ARAÚJO DE MORAIS GUERRA Conselheira Relatora

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1 CONSELHO DE RECURSOS FISCAIS DO ESTADO DE RORAIMA RESOLUÇÃO Nº 055/07 CÂMARA DE JULGAMENTO SESSÃO : 46ª EM 14/08/07 PROCESSO : NUP /06-06 RECURSO DE OFICIO E VOLUNTARIO EMENTA: ICMS Falta de pagamento Saída de mercadorias desacobertadas de notas fiscais - Apuração efetuada através de levantamento fiscal Retificação do crédito tributário com redução do valor original, com base nas provas anexadas pela defesa Infração caracterizada - Auto de Infração parcial procedente Recurso de ofício e voluntário conhecidos, dado provimento parcial a ambos Decisão por unanimidade dos presentes com direito a votos. RELATÓRIO: O presente processo teve início com o Auto de Infração no. 078 de 27/01/06, lavrado contra a empresa..., acusada de dar Saída de mercadorias desacobertadas de documentos fiscais próprios, constado através de levantamento fiscal, exercício de O Fisco Estadual afirma que o autuado infringiu as regras dos artigos 143, inciso I e II, art. 179, inciso I e artigo 184, inciso I, todos do RICMS, aprovado pelo o Decreto E/2001, sendo passível às medidas punitivas instituídas no artigo 69, inciso III, alínea a, da Lei 059/93, com redação dada pela 244/99, ensejando a multa de 40% (quarenta por cento) sobre o valor da operação, passando a exigir a importância de R$ ,97 (vinte mil, oitocentos e noventa e nove reais e noventa e sete centavos) a título de ICMS, multa e juros. Às fls. 03, encontra-se a Ordem de Serviço de n 6093, emitida em 06/12/05, cujo período fiscalizado era de 01/01/03 a 31/12/04. O termo de início de fiscalização foi emitido em 06 de dezembro de 2005 e cientificado ao contribuinte em 07 de dezembro de 2005 (fls. 04). Das fls. 06 a 15 consta o quantitativo de estoque de mercadorias, com os seguintes relatórios: saídas sem notas fiscais (fls. 06 e 07), levantamento das entradas (fls. 08 a 11), levantamento das saídas (fls. 11 a 15) todos do período de 01/01/04 a 31/12/04. As fls. 18 e 19, constam os Termos de Arrecadação e Devolução de Livros e Documentos fiscais. Foram anexados pelo sujeito passivo os seguintes documentos: notas fiscais de entradas (fls. 20 a 96), livro de Apuração do ICMS (fls. 97 a 122), livro Registro de Entrada (fls. 123 a 166), livro Registro de Saída (fls. 167 a 233) e o livro de Inventário de 2003 e 2004 (fls. 234 a 264). O Termo de Encerramento de Fiscalização foi lavrado em 27 de janeiro de 2006, cientificado na mesma data (fls. 265). As fls. 270 a empresa entra com pedido de prorrogação de prazo para apresentação de impugnação por 15 (quinze) dias, com fulcro na legislação de regência da matéria, cujo documento foi protocolado em As fls. 273 a empresa apresenta impugnação tempestiva ao Auto de Infração, protocolado em 03/03/06, com os seguintes argumentos: Preliminarmente: Alega cerceamento do direito de defesa e ainda, a legalidade objetiva norteadora do Processo Administrativo Fiscal, na qual ampara o particular, na defesa da norma jurídica objetiva, com vistas a manter o império da legalidade e da justiça. Que o enquadramento legal do auto de infração é dúbio e insubsistente não correspondendo à realidade dos fatos, pois não ocorreu a infração tipificada no auto de infração, conforme se demonstrará no mérito. No mérito: A capitulação saída de mercadorias sem documentos fiscais não deve ser aplicada ao presente caso, pois em nenhum momento o contribuinte ora impugnante deixou de fazer o registro fiscal ou contábil, nem teve a pretensão de deixar de pagar tributos.

2 Em um exame mais acurado dos itens listados como saída de mercadorias desacobertadas de notas fiscais encontram-se os telefones celulares fornecidas pela Amazônia Celular. O contribuinte ora impugnante selecionou item por item as notas fiscais de entrada e as anexou com as saídas, comprovando que todos os telefones celulares são vendidos com nota fiscal. Que só é possível à habilitação dos aparelhos junto às operadoras, mediante nota fiscal, portanto, não pode prosperar tal acusação. Requer, portanto, que julgue improcedente o Processo Administrativo Fiscal, diante das razões de fato e de direito. Anexa das fls. 277 a 822 notas fiscais de entradas e saídas com objetivo de comprovar a saída de mercadorias acompanhadas dos respectivos documentos fiscais. Submetido a julgamento na primeira instância deste Contencioso Administrativo Fiscal, através da Decisão n 192/06, o auto de infração foi julgado parcial procedente. Com base na vasta documentação anexada aos autos, verifica-se que parte das notas fiscais encontram-se digitadas no levantamento fiscal, outras são mercadorias não inventariadas no citado levantamento. Não obstante é procedente a reclamação do impugnante quanto às mercadorias vendidas através das notas fiscais n s. 6485, 6487, 6488, 6490, 6431, 6489, 6484, 6761, 6838, 6245, 6273, 6286, 6256, 5839, 5794, 5804, 6943, 6044, 5947, 5888, 5918, 5970, 5993, 5925, 5825, 5819, 5842, 6463, 6247, 6555 e Estas notas fiscais registram operações de vendas de mercadorias inventariadas no trabalho fiscal, as quais não foram contabilizadas naquele trabalho, gerando saídas desacobertadas de documento fiscal. Considerando as provas retifico o valor original do crédito tributário nos seguintes termos: A base de cálculo original R$ ,75 (fls. 07) fica reduzida para R$ ,17, o ICMS original R$ 5.737,97 (fls. 07) fica reduzido para R$ 3.247,54, à multa original de R$ ,60 (fls. 07) passa para R$ 7.641,26, tais valores deverão ser corrigidos monetariamente na data do efetivo pagamento. O contribuinte é intimado da decisão de primeira instância em 03/01/07. As fls. 842 a 846 encontra-se o recurso voluntário inicialmente com os mesmos argumentos da impugnação, acrescentando, ainda, que não concorda com a decisão de primeira instância, posto que em uma análise superficial foi detectado a não digitação de 31 (trinta e uma) notas fiscais de saídas no levantamento fiscal, o que garante ao contribuinte que não exista outras. Que a multa de ofício aplicada ao contribuinte é injusta, na ordem de 40% (quarenta por cento) da base de cálculo o que representa 235% (duzentos e trinta e cinco por cento) em relação ao imposto, representando, portanto, afronta ao princípio do não confisco. Do pedido: 1. Declarar a multa de 40% inconstitucional e ajustá-la ao dispositivo constitucional e aos limites permitidos pelos Tribunais Superiores de nosso País; 2. Reformar a decisão de primeira instância pelas razões de fato e de direito; 3. Sustentação oral das razões do recurso, pelo representante legal da empresa. A Procuradoria Fiscal do Estado em parecer (fls. 849 a 851) concorda com o entendimento do julgador monocrático, posto que, já foram analisadas as provas anexadas pela defesa e feita as retificações necessárias, desconsideradas as notas fiscais as quais não se referem ao presente objeto da ação fiscal. Restando, portanto, provado que a empresa deu saída de mercadorias desacobertadas de documentos fiscais. Opina pela parcial procedência do Auto de Infração nº É o relatório. ROZINETE ARAÚJO DE MORAIS GUERRA Conselheira Relatora

3 VOTO: Isto posto e, Versa o presente Auto de Infração sobre saída de mercadorias desacobertadas de documentos fiscais próprios, constado através de levantamento quantitativo por espécies de mercadorias, exercício de 2004, nos termos dos artigos 143, inciso I e II, art. 179, inciso I e art. 184, inciso I, todos do RICMS, aprovado pelo o Decreto E / No caso em tela não vislumbramos cerceamento do direito de defesa, posto que, foi dado ao contribuinte o amplo direito de fazer sua defesa, o qual anexou vasta documentação, com os livros fiscais registro de entrada, registro de saída, inventário e notas fiscais de entradas e saídas (fls. 20 a 822). A capitulação da infração é clara e não há insubsistência quanto aos dispositivos apontados na inicial, portanto, inexiste nulidade no presente auto de infração. Do material trazido aos autos pela impugnante, nem todo foi considerado, tendo em vista que parte das notas fiscais de saídas já haviam sido digitadas no trabalho fiscal, outras não pertenciam ao exercício de 2004, objeto desta autuação e algumas continham mercadorias que não estavam sendo acusadas de saídas sem notas fiscais. Não obstante, assiste razão parcial à autuada no tocante a não digitação de diversas notas fiscais de saídas, conforme relação anexa, o qual reduziu o montante da base de cálculo R$ ,75 para R$ ,45 conforme demonstrativo anexo. Efetuado o devido reparo fica comprovada a materialidade da infração de saída de mercadorias sem a emissão de nota fiscal, sendo, portanto, legitima a aplicação da penalidade disposta no artigo 69, inciso III, alínea a da Lei 059/93, com redação dada pela Lei 244/99. O valor do crédito tributário passa a ser: ICMS corrigido até julgamento 2ª instância R$ 3.972,37 Multa (40% da Base de Cálculo) R$ 7.906,18 Juros R$ 1.271,16 Total R$ ,71 Face ao exposto, voto em conhecer dos recursos de ofício e voluntário, dar provimento parcial a ambos julgando parcialmente procedente o auto de infração nº 078/2006, por estar provada a infração apontada na inicial. Voto ainda, de acordo com o Parecer da Procuradoria Fiscal do Estado. É o voto. ROZINETE ARAÚJO DE MORAIS GUERRA Conselheira Relatora DECISÃO: Vistos, discutidos e examinados os presentes autos, em que são recorrentes: DIVISÃO DE PROCEDIMENTOS ADM FISCAIS/... e recorrido: DIVISÃO DE PROCEDIMENTOS ADM FISCAIS, RESOLVEM os membros da CÂMARA DE JULGAMENTO DO CONSELHO DE RECURSOS FISCAIS DO ESTADO DE RORAIMA, por unanimidade dos presentes com direito a voto, conhecer dos recursos de ofício e voluntário, dar provimento parcial a ambos, para reformar a decisão de primeira instância, julgando parcialmente procedente o Auto de Infração n 00078/2006, de acordo com o parecer da Procuradoria do Estado, manifestado em sessão, nos termos do voto da Relatora. Foi excluído do julgamento o Exmº. Sr. Conselheiro Arnaldo Mendes de Souza Cruz, nos termos do inciso I, único, art. 18, do Decreto 856/94. SALA DAS SESSÕES DA CÂMARA DE JULGAMENTO DO CONSELHO DE RECURSOS FISCAIS DO ESTADO DE RORAIMA, em Boa Vista - RR, 16 de agosto de JARBAS MENEZES DE ALBUQUERQUE Presidente, ROZINETE ARAÚJO DE MORAIS GUERRA - Conselheira Relatora, LÉA CRISTINA LINHARES VASCONCELOS, FRANCISCO ASSIS DE SOUZA CABRAL, EDNALDA MARIA DO NASCIMENTO, LUIZ TRAVASSOS DUARTE NETO, ARNALDO MENDES DE SOUZA CRUZ Conselheiros, MARCELO TADANO - Procurador do Estado.

4 CONSELHO DE RECURSOS FISCAIS AUTUADO: SJE SISTEMAS ELETRO ELETRONICOS LTDA. ANALISE DAS PROVAS DA DEFESA CONFRONTO DAS NOTAS FISCAIS COM AS PLANILHAS DO LEVANTAMENTO FISCAL. NOTA FISCAL LQEM Nº PRODUTO E DATA DE EMISSÃO PÁGINA DIGIT. QUANT. PROCESSO LQEM 6259 MOTOROLA C 185 POS ( ) 761 NÃO MOTOROLA C 185 POS ( ) 761 NÃO MOTOROLA C 185 POS ( ) 762 NÃO MOTOROLA C 185 PRE (6256) 763 NÃO NOKIA 3520 ( ) 553 NÃO NOKIA 8265 I PRATA ( ) 293 NÃO NOKIA 8265 I PRATA ( ) 405 NÃO NOKIA 8265 I PRATA ( ) 406 NÃO NOKIA 8265 i PRATA ( ) 551 NÃO NOKIA 8265 I PRATA ( ) 552 NÃO NOKIA 8265 I PRE PAGO ( ) 589 NÃO NOKIA 8265 I PRE PAGO ( ) 590 NÃO NOKIA 8265 I PRE PAGO ( ) 606 NÃO RADIO TRANSMISSOR MULT ( ) 437 NÃO RADIO TRANSMISSOR MULT ( ) 438 NÃO RADIO TRANSMISSOR MULT ( ) 440 NÃO RADIO TRANSMISSOR MULT ( ) 441 NÃO RADIO TRANSMISSOR MULT ( ) 447 NÃO RADIO TRANSMISSOR MULT ( ) 450 NÃO RADIO TRANSMISSOR MULT ( ) 458 NÃO RADIO TRANSMISSOR MULT ( ) 459 NÃO RADIO TRANSMISSOR MULT ( ) 461 NÃO RADIO TRANSMISSOR MULT ( ) 465 NÃO RADIO TRANSMISSOR LULT ( ) 488 NÃO RADIO TRANSMISSOR MULT ( ) 490 NÃO RADIO TRANSMISSOR MULT ( ) 433 NÃO RADIO TRANSMISSOR MULT ( ) 435 NÃO RADIO TRANSMISSOR MULT ( ) 436 NÃO RADIO T-5625 INTERCOMUN. ( ) 498 NÃO RADIO T-5625 INTERCOMUN. ( ) 494 NÃO SANSUNG ADVANCE PRATA ( ) 282 NÃO SANSUNG ADVANCE PRATA ( ) 283 NÃO SANSUNG VISION STH 255 PRE ( NÃO SANSUNG VISION STH 255 PRE ( NÃO SANSUNG VISION STH 255 PRE ( NÃO SANSUNG VISION STH 255 CONTROLE 417 NÃO 001 ( ) 6297 SONY ERICSON T- 630 ( ) 428 NÃO 001 * NOKIA N-GAGE POS PAGO (não digitado o estoque final 2004) 261 NÃO 001

5 Pagina do processo onde consta a cópia da nota fiscal página processo Levantamento Quantitativo de Estoque de Mercadorias Saídas no Período não digitado LQEM * Consta um aparelho Nokia N- Gage pos pago no estoque final de 2002, não digitado no levantamento fiscal. CONSELHO DE RECURSOS FISCAIS AUTUADO: SJE SISTEMAS ELETRO ELETRONICOS LTDA. ANALISE DAS PROVAS DA DEFESA CONFRONTO DAS NOTAS FISCAIS COM AS PLANILHAS DO LEVANTAMENTO FISCAL. Nº PRODUTO TLQEM SCNF DIF PREÇO TOTAL 01 MOTOROLA C185 POS , ,00 02 MOTOROLA C185 PRE ,00 523,00 03 NOKIA 3520 PRE PAGO ,25 419,25 04 NOKIA 8265I PRATA , ,00 05 NOKIA 8265I PRE PAGO , ,00 06 RADIO TRANSM MULT ,86 396,06 07 RADIO T-5625 INTERC ,00 423,00 08 SANSUNG ADVANCE C , ,00 09 SANSUNG VISION STH , , PRE PAGO 10 SANSUNG VISION STH ,00 649, CONTROLE 11 SONY ERICSON T , ,00 12 NOKIA N-GAGE POS * ,00 460,00 TOTAL ,30 * NOKIA N GAGE POS Faltou digitar o estoque final 01 unidade, conforme consta no inventário página 261. TLQEM = Totalizador do levantamento quantitativo por espécie de mercadorias SCNF = Saída com nota fiscal RESUMO: BASE DE CÁLCULO ORIGINAL DO AI R$ ,75 SAÍDA COM NOTA FISCAL COM BASE NAS PROVAS ANEXADAS DEFESA R$ ,30 NOVA BASE DE CÁLCULO R$ ,45 ICMS (17%) R$ 3.360,12 ICMS CORRIGIDO ATÉ JULGAMENTO (PLANILHA DE CÁLCULO ANEXA) R$ 3.972,37 MULTA (40% BC ATUAL) R$ 7.906,18 JUROS R$ 1.271,16 TOTAL GERAL R$ ,71