Autuante : PALLOMA R. M. PESSOA GUERRA E CÉSAR JÚNIOR S. SILVA. Relatora : CONSª. GIANNI CUNHA DA SILVEIRA CAVALCANTE.

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1 Acórdão nº 254/2011 Recurso HIE/CRF-332/2010 Recorrente : GERÊNCIA EXEC. DE JULGAMENTO DE PROCESSOS FISCAIS Recorrida : EMPRESA DE TRANSPORTES ATLAS. Preparadora RECEBEDORIA DE RENDAS DE JOÃO PESSOA. : Autuante : PALLOMA R. M. PESSOA GUERRA E CÉSAR JÚNIOR S. SILVA. Relatora : CONSª. GIANNI CUNHA DA SILVEIRA CAVALCANTE. RECURSO HIERÁRQUICO DESPROVIDO. INDETERMINAÇÃO NA DESCRIÇÃO DA NATUREZA DA INFRAÇÃO. AUTO DE INFRAÇÃO NULO. MANTIDA A DECISÃO SINGULAR. O lançamento compulsório que se apresenta viciado por falha na definição da matéria tributável (fato infringente), deverá ser declarado nulo, para que outro, a ser realizado de acordo com a realidade factual, venha a ratificá-lo de modo que possa produzir os efeitos legais respectivos. Vistos, relatados e discutidos os autos deste Processo, etc... A C O R D A M os membros deste Conselho de Recursos Fiscais, a unanimidade, e de acordo com o voto da relatora, pelo recebimento do Recurso Hierárquico, por regular e, quanto ao mérito, pelo seu DESPROVIMENTO, para manter inalterada a sentença exarada na instância monocrática, que julgou NULO o Auto de Infração Apreensão e Termo de Depósito n.º 4037, lavrado em , contra a empresa EMPRESA DE TRANSPORTE ATLAS, inscrita no CCICMS sob nº , devidamente qualificada nos autos, eximindo-a de quaisquer ônus decorrentes desta ação fiscal. Em tempo, determino que seja realizado outro lançamento com a descrição correta do fato imponível. Desobrigado do Recurso Hierárquico, na expressão do artigo 730, 1, inciso II, do RICMS, aprovado pelo Decreto nº /97.

2 Continuação do Acórdão n.º 254/ P.R.E. Sala das Sessões do Conselho de Recursos Fiscais, 22 de julho GIANNI CUNHA DA SILVEIRA CAVALCANTE CONSª. RELATORA RELATÓRIO Analisa-se neste Colegiado RECURSO HIERÁRQUICO, interposto pela julgadora monocrática, contra decisão singular que declarou NULO o Auto de Infração e Apreensão Termo de Depósito nº 4037, datado de 08/03/2009, com citação pessoal na mesma data, no qual consta a seguinte denúncia: O autuado acima qualificado está sendo acusado de efetuar o transporte de mercadorias tributáveis desacompanhadas de documentação fiscal, resultando na obrigação de recolhimento do imposto estadual. O documento DANFE (chave ) que acompanham as mercadorias não tem efeito fiscal, sua emissão foi feita em contingência conforme observação constante no mesmo, mas a chave de acesso do DANFE é inexistente, não sendo encontrado no ambiente da Paraíba, conforme folha em anexo, e nem no ambiente nacional. Pelo exposto, foi exigido o crédito tributário no montante de R$ 5.814,00, sendo R$ 1.938,00, de ICMS, por infração aos artigos 24, IV, 150, 151, 160, I, 659, I c/ fulcro no art. 38, II, c do RICMS/PB, e R$ 3.876,00, de multa por infração, nos termos do art. 82, V, b, da Lei nº 6.379/96. Em defesa apresentada tempestivamente, por meio de advogado devidamente constituído nos autos, a autuada alega que consta do DANFE que a empresa embarcadora emitiu nota fiscal correspondente em estrita observância à legislação em vigor, com natureza da operação Venda Substituição Tributária e CFOP 6.403, despachando a mercadoria ao seu destino, e que em decorrência de problemas técnicos, e observando-se o art. 20 da Portaria CAT 162/2008, a

3 Continuação do Acórdão n.º 254/ embarcadora emitiu as notas fiscais na modalidade contingência, conforme atesta o próprio auto de infração. Afirma que, diante da situação de emergência, utilizou-se da modalidade contingência, uma vez que seus clientes não podem ficar sem estoque de medicamentos. Acrescenta que, após a emissão do DANFE, em função de problemas técnicos na troca de informações eletrônicas entre a embarcadora e a SEFAZ/SP, verificou-se que o código de chave de acesso de alguns DANFE s estavam com dois dígitos divergentes daquela registrada na SEFAZ/SP, o que foi prontamente retificado. Ressalta que a divergência de apenas dois dígitos na chave de acesso não torna inválido, nem nulo, nem tampouco inidôneo o DANFE, por que nele constam o CNPJ do emitente, dados do destinatário e número da nota fiscal eletrônica. Em contestação, os autuantes mantêm a acusação afirmando que na primeira tentativa de registro do DANFE, foi constatado que a chave de acesso era inexistente, situação que continuava na data de 01/07/2009 quando em consulta no ambiente nacional. Após demonstração dos artigos infringidos do Dec. nº /2007, a fiscalização confirma que as mercadorias só poderiam transitar após a transmissão e devida autorização dos DANFE s em contingência, sendo o seu uso obrigatório para acompanhar as mercadorias. Conclusos os autos à Gerência de Julgamento de Processo Fiscais, e com a informação de não haver reincidência, os mesmos foram distribuídos à Julgadora Singular REGINA MOURA, que declinou o seu entendimento pela nulidade do auto de infração, motivada por falha na descrição do fato infringente, fl. 35 a 48. Sem que houvesse manifestação da autuada acerca da decisão singular, o processo foi encaminhado aos autuantes para apresentarem suas contra-razões, os quais concordaram com a sentença. Remetidos os autos a esta Corte Julgadora, foram os mesmos distribuídos a mim, para apreciação e julgamento. Eis o RELATÓRIO. VOTO A presente demanda contém a seguinte acusação:

4 Continuação do Acórdão n.º 254/ O autuado acima qualificado está sendo acusado de efetuar o transporte de mercadorias tributáveis desacompanhadas de documentação fiscal, resultando na obrigação de recolhimento do imposto estadual. O documento DANFE (chave ) que acompanham as mercadorias não tem efeito fiscal, sua emissão foi feita em contingência conforme observação constante no mesmo, mas a chave de acesso do DANFE é inexistente, não sendo encontrado no ambiente da Paraíba, conforme folha em anexo, e nem no ambiente nacional.. O objeto do Recurso Hierárquico a ser discutido por esta relatoria diz respeito à motivação da decisão da autoridade julgadora para anular o lançamento por vício formal ao entender que a descrição do fato não está determinada com segurança. De fato, analisando o teor da denúncia apresentada acima podemos verificar que, na realidade, não houve clareza na determinação da natureza da infração. Num primeiro momento, a fiscalização trata a infração como sendo de transporte de mercadorias tributáveis desacompanhadas de documentação fiscal, e num segundo momento, relata que as mercadorias estavam sendo acompanhadas por documento que não tem efeito fiscal. Nessas circunstâncias, evidente está a confusão no momento da descrição do fato imponível, eis que, ora disse mercadoria sem nota fiscal, ora quis dizer mercadoria acompanhada por documento fiscal inidôneo. Tal equívoco comprometeu a clareza da infração que se pretendia delatar, mostrando-se, pois viciada desde o seu nascedouro, motivando, assim, o cerceamento do direito à ampla defesa e ao contraditório. Com efeito, os autos demonstram a evidência da prática infringente de mercadorias acompanhadas de documento fiscal inidôneo, que seria o DANFE, em virtude de irregularidades na sua chave de acesso. Como entendimento pacífico deste Colendo Conselho, os vícios formais apresentados com relação à natureza da infração maculam a exigência do crédito tributário, por se tratarem de requisitos essenciais na natureza da infração, conforme preconiza o art. 695 do Regulamento do ICMS, in verbis: Art (omissis) Parágrafo único. As incorreções ou omissões não acarretam a nulidade do processo, quando dele constarem elementos suficientes para determinar com segurança a natureza da infração e a pessoa do infrator. A propósito, em matéria processual, nossa legislação adota o princípio do informalismo, mas, em se tratando dos requisitos essenciais inerentes à natureza da infração, quando estes não estejam bem determinados na peça exordial, a solução é a nulidade do processo. Sendo assim, em virtude do comprometimento da legitimidade de parte do crédito tributário, motivado pelo equívoco cometido quanto à determinação da natureza da infração, de modo a dificultar o ajustamento do fato material à legislação pertinente, procedo à anulação da ação

5 Continuação do Acórdão n.º 254/ fiscal, mantendo o entendimento da decisão monocrática, sem prejuízo do direito do Estado de reaver o lançamento para exigência do crédito tributário devidamente constituído. assim decidiu: Segue colacionado Acórdão deste Conselho, que, diante de situação assemelhada, RECURSO VOLUNTÁRIO PROVIDO ERRO DA NATUREZA DA INFRAÇÃO - AUTO DE INFRAÇÃO NULO. O pórtico acusatório que não determina com precisão a natureza da infração cometida deve ser declarado nulo, com oportunidade de refazimento do lançamento indiciário para o restabelecimento da verdade material e da segurança jurídica. (Acórdão nº 100/2010 Recurso: VOL/CRF-149/ CONS. JOÃO LINCOLN DINIZ BORGES). Com esses fundamentos, VOTO pelo recebimento do Recurso Hierárquico, por regular e, quanto ao mérito, pelo seu DESPROVIMENTO, para manter inalterada a sentença exarada na instância monocrática, que julgou NULO o Auto de Infração Apreensão e Termo de Depósito n.º 4037, lavrado em , contra a empresa EMPRESA DE TRANSPORTE ATLAS, inscrita no CCICMS sob nº , devidamente qualificada nos autos, eximindo-a de quaisquer ônus decorrentes desta ação fiscal. do fato imponível. Em tempo, determino que seja realizado outro lançamento com a descrição correta Sala das Sessões do Conselho de Recursos Fiscais, em 22 de julho de GIANNI CUNHA DA SILVEIRA CAVALCANTE Conselheira Relatora

6 Continuação do Acórdão n.º 254/2011 6

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