SIMPLES NACIONAL IMPEDIMENTOS Rafael Borin Consultor Tributário da Fecomércio RS Juiz do TARF Sócio de Rafael Pandolfo Advogados Associados
9 milhões 602 Mil MPE s 53% dos empregos formais do Brasil estão em MPE s 25% do PIB do Brasil
O que é o Simples Nacional? 1. O SIMPLES é sempre o melhor regime tributário? É possível que o SIMPLES seja prejudicial a alguns setores de micro e pequenas empresas? Qual é a natureza jurídica desse sistema? 2. Quais os tipos de impedimentos e limitações que seriam constitucionalmente aceitos? 3. Se o SIMPLES é um regime tributário simplificado e favorecido, por que ainda existem MEs e EPPs que decidem não optar pelo SIMPLES?
LC 147 DIVISOR DE ÁGUAS Simples Federal, Regimes Especiais Estaduais e Regimes Municipais 2006 2014 Lei Complementar 123: Unificação dos Regimes Especiais no Simples Nacional Lei Complementar 147: Universalização do Simples Débitos inscritos em dívida ativa Débitos com exigibilidade suspensa Débitos com exigibilidade suspensa Atividades técnicas e intelectuais Atividades técnicas e intelectuais 4
O efeito da LC 147
DOIS principais impedimentos 1. EXISTÊNCIA DE DÉBITOS SEM EXIGIBILIDADE SUSPENSA 2. A FALTA DE ATRATIVIDADE DO SIMPLES: Em razão das ALTAS ALÍQUOTAS DAS TABELAS DO SETOR DE SERVIÇOS e Pela COBRANÇA DE TRIBUTOS POR FORA DO SN
1º impedimento Existência de DÉBITOS sem exigibilidade suspensa Art. 17. Não poderão recolher os impostos e contribuições na forma do Simples Nacional a microempresa ou a empresa de pequeno porte: V - que possua débito com o Instituto Nacional do Seguro Social - INSS, ou com as Fazendas Públicas Federal, Estadual ou Municipal, cuja exigibilidade não esteja suspensa; O que há de errado nesse dispositivo???
MPEs excluídas por débito Anos: 2011, 2012 e 2013 25% ICMS POR FORA Fonte: Portal do Simples Nacional
A penhora em execução não permite a inclusão do SIMPLES STJ RMS 27.473 Min. Luiz Fux
Análise sistemática da Constituição
Natureza Jurídica do Simples É um subsistema tributário cujo objetivo é a simplificação e redução de tributos para fins de dar cumprimento à finalidade extrafiscal de estimular o crescimento dos micro e pequenos empresários.
STF, RE 627.543 Embora o SN seja um modelo opcional e favorecido, guardo reservas quanto ao entendimento manifesto em parte da doutrina e da jurisprudência de que o regime é um mero benefício fiscal. É um microssistema tributário próprio para micro e pequenos empresários que deve ser compatível com os preceitos constitucionais que regulam o tema. (Min. Dias Tóffoli) 1- Elegeu a receita bruta como critério de amparo para definir quem poderá aderir ao Regime favorecido. 2- Elegeu aspectos ligados ao contribuintes e a fatores extrafiscais. 3- O STF, em outros julgamentos, reconheceu a possibilidade de se estabelecerem critérios subjetivos de exclusão. Isso desmonta a tese de que a lei restringe o Princípio Constitucional do Tratamento Favorecido.
Jurisprudência STJ: O simples é um benefício fiscal que pode conter imposições aos contribuintes para a sua fruição (RMS 27.376-SE); não se aplicam as Súmulas 323, 70 e 547 do STF (não é sanção política); Precedente emprestado : benefício fiscal de ICMS concedido ao setor atacadista; TRF 4: O SIMPLES é um benefício fiscal que estabelece o tratamento diferenciado. Como tal, comporta a previsão de requisitos específicos para o ingresso e a permanência no regime, aos quais se submete a empresa. (AI 2008.04.00021875/RS)
Conclusões : 1º impedimento O SIMPLES não é mero benefício fiscal que pode ter requisitos que afrontem o conteúdo constitucional de estimular a ME e EPP; O SIMPLES pode ter impedimentos? Sim. Desde que estejam de acordo com a sua capacidade contributiva (receita bruta) e com a sua competitividade (margem de lucro); A exigência de débitos tributários que não decorram do SIMPLES (ICMS, ISS, etc.) não podem gerar impedimento à adesão ao sistema, tampouco a sua exclusão; A execução fiscal garantida não deveria ser óbice à adesão ou gerar a exclusão do SIMPLES, pois é clara sanção política; A exigência de regularidade no atual cenário coloca o SIMPLES como um regime de grande risco de permanência para os contribuintes.
2º impedimento: Falta de atratividade
A falta de atratividade 1. DESONERAÇÃO DA FOLHA 2. SUBSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA DO ICMS 3. ATIVIDADES COM BENEFÍCIOS ESPECÍFICOS 4. ALÍQUOTAS SUPERIORES AS DO LUCRO PRESUMIDO 16
Desoneração da Folha de Salários Elaboração de programas de computador Simples Nacional 15,6% mais oneroso que o LP
A substituição tributária ICMS SIMPLES x ICMS_ST nas faixas de receita do Simples Fonte: Sebrae/FGV-RJ - 2012
Serviços hospitalares LP = R$ 345.760,00 SN mais oneroso
Advogados 20
Simulação Carga Tributária - Advogados SIMULAÇÃO: RECEITA BRUTA 180 MIL R$23.995,04 R$10.440,00 LP > SN: desoneração de 56,49% LP: 11,33% + ISS + INSS SIMPLES: 4,5% LUCRO PRESUMIDO SIMPLES NACIONAL 21
Simulação Carga Tributária - Advogados LP: 11,33% + ISS + INSS SIMPLES: 16,85% 22
Conclusões sobre o 2º impedimento Existem setores (serviços) que terão maior vantagem tributária se permanecerem no LUCRO PRESUMIDO; Não se quer excluir os benefícios existentes no regime geral (cuidar com o gênio português ); Trabalhar a redução de algumas alíquotas do anexo VI pode vir a ser uma notícia muito importante para todo o setor de serviços.
Conclusões Finais A falta de atratividade do SIMPLES para o setor de serviços profissionais poderá ser o principal impedimento; A existência de débitos como impedimento para optar pelo SN deve ser analisada sob a ótica da espécie do débito da microempresa.
MUITO OBRIGADO!