DISPENSA E INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO

DISPENSA E INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO

LICITAÇÃO é um procedimento administrativo vinculado, cujo objetivo é garantir a observância do princípio constitucional da isonomia e selecionar a proposta mais vantajosa para a Administração.

A REGRA É A LICITAÇÃO, VEJAMOS: Art. 37, inciso XXI da CF/88 ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e alienações serão contratados mediante processo de licitação pública que assegure igualdade de condições a todos os concorrentes, com cláusulas que estabeleçam obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitirá as exigências de qualificação técnica e econômica indispensáveis à garantia do cumprimento das obrigações.

A exceção é a Dispensa e a Inexigibilidade Dispensa de Licitação: modalidade de contratação na qual o processo licitatório é dispensável. O art. 17, I e II; e o art. 24 e incisos, trazem o elenco taxativo com os casos deste tipo de contratação direta. Inexigibilidade de Licitação: modalidade de contratação pela qual a Administração Pública não realiza o processo licitatório em virtude da competição ser inviável. O art. 25 e incisos, possui um elenco exemplificativo com casos deste tipo de contratação direta.

Na DISPENSA, a licitação seria em tese possível. Contudo, razões de ordem superior, relacionadas à satisfação de interesse público, e o princípio da DISCRICIONARIEDADE, justificam uma contratação direta. Isso se faz necessário, pois neste caso o legislador entendeu que os eventuais benefícios que poderiam ser obtidos através da licitação seriam inferiores aos malefícios dela derivados.

Na INEXIGIBILIDADE, não é possível licitar, em face da inviabilidade de competição, ou porque o objeto perseguido é singular, não existindo outro similar, ou porque singular é o ofertante do serviço ou o produtor/fornecedor do bem desejado.

Devemos lembrar que: O gestor deve ser cauteloso ao decidir-se pela contratação direta, pois a Lei de Licitações e Contratos, em seu art. 89, considera ilícito penal dispensar ou inexigir licitação fora das hipóteses nela descritas, nestes termos: Art. 89. Dispensar ou inexigir licitação fora das hipóteses previstas em lei, ou deixar de observar as formalidades pertinentes à dispensa ou inexigibilidade: Pena: detenção, de 3(três) a 5(cinco) anos e multa. Parágrafo Único. Na mesma pena incorre aquele que tendo comprovadamente concorrido para a consumação da ilegalidade, beneficiou-se da dispensa ou inexigibilidade ilegal para celebrar contrato com o Poder Público.

ISSO DECORE EM VIRTUDE DO CHAMADO: FRACIONAMENTO DE DESPESA OU PARCELAMENTO DE OBJETO.

O fracionamento da despesa é caracterizado pela divisão da despesa para utilizar modalidade de licitação inferior à recomendada pela lei para o total da despesa ou, ainda, para efetuar contratação direta sem licitação. É vedado pelo 5 do art. 23 da Lei n. 8.666/93. As licitações deflagradas ao longo do exercício financeiro, com vistas a um mesmo objeto ou finalidade, devem contemplar a modalidade de licitação correspondente ao conjunto do que deveria ser contratado.

Não se considera fracionamento a contratação de parcelas de natureza específica que possam ser executadas por pessoas ou empresas de especialidade diferente daquela do executor da obra ou serviço. Alguns autores utilizam a expressão fracionamento da contratação para referir-se ao parcelamento do objeto, não devendo esse dito fracionamento, permitido e até imposto pela lei, ser confundido com o fracionamento da despesa, este sim, vedado pela nossa legislação

Ao se deparar com os termos fracionamento e parcelamento, de forma isolada, deve-se analisar o contexto em que estão inseridos, tendo-se em mente o que se está desmembrando ou dividindo, o objeto ou a despesa. Caso se esteja referindo-se ao objeto, lembre-se que a lei impõe o seu parcelamento; caso se faça menção à despesa, recorde-se que a lei veda o seu fracionamento se este tiver o intuito de burlar a modalidade licitatória adequada ou ainda de contratar diretamente sem que o valor do todo se enquadre no limite de dispensa. EX: Contratação de palco, sonorização, iluminação...

HIPÓTESES DE LICITAÇÃO DISPENSADA E DISPENSÁVEL As hipóteses de licitação dispensada estão previstas no art. 17 da Lei Federal nº 8.666/93: Dependem de interesse público justificado e avaliação prévia Ex: nos caso de Doação ou alienação de bens móveis e imóveis de interesse social. As hipóteses de licitação dispensável estão previstas no art. 24, e são divididas:

LICITAÇÃO DISPENSÁVEL... Em razão do valor Em razão de situações excepcionais Em razão do objeto Em razão da pessoa

1- EM RAZÃO DO VALOR INCISOS I e II do art. 24 da Lei 8.666/93 OBRAS E SERVIÇOS DE ENGENHARIA e PARA OUTROS SERVIÇOS : É dispensável a licitação para a contratação de obras e serviços de engenharia de até R$15.000,00(quinze mil reais) correspondente a, no máximo, 10% (dez por cento) do valor consignado para a modalidade Convite. Serviços, exceto os de engenharia, e compras de até R$ 8.000,00 (OITO MIL REAIS), correspondentes a 10%(dez por cento) do valor atribuído ao Convite, podem ser contratados diretamente. Em síntese, no quadro abaixo estão os valores atuais que dispensam licitação: Obras e serviços de engenharia até R$ 15.000,00 Compras e outros serviços até R$ 8.000,00

2- EM RAZÃO DE SITUAÇÕES EXCEPCIONAIS - INCISO IV EMERGÊNCIA OU CALAMIDADE PÚBLICA: Desde que caracterizada urgência de atendimento de situação que possa ocasionar prejuízo ou comprometer a segurança de pessoas, obras, serviços, equipamentos e outros bens do poder público ou de particulares que estejam sob sua guarda, e somente para os bens necessários ao atendimento da situação emergencial ou calamitosa e para as parcelas de obras e serviços que possam ser concluídas no prazo máximo de 180 (cento e oitenta) dias consecutivos e ininterruptos, contados da ocorrência da emergência ou calamidade, vedada a prorrogação dos respectivos contratos.

O processo de dispensa deverá ser instruído, no que couber, com: A caracterização da situação emergencial ou calamitosa que justifique a dispensa; DECRETO A razão da escolha do fornecedor ou executante; e a justificativa do preço.

No entanto, deve-se observar também: A situação adversa, dada como de emergência ou de calamidade pública não tenha sido originada de falta de planejamento, da desídia administrativa ou da má gestão dos recursos disponíveis, isto é, que ela não possa ser atribuída à culpa ou dolo do agente público que tinha o dever de agir para prevenir a ocorrência de tal situação;

Importante frisar que: Toda emergência implica em urgência; Mas nem toda urgência implica em emergência. (desídia do administrador)

QUANDO NÃO ACUDIREM INTERESSADOS À LICITAÇÃO - INCISO V É a chamada licitação deserta, assim caracterizada no momento da apresentação das propostas. REQUISITOS: *Se uma nova licitação não puder ser feita sem prejuízo para a administração pública, a contratação pode ser feita sem licitação; *E que a contratação seja feita com observância das mesmas condições da licitação deserta. Ex: prazo de início, de conclusão, de entrega, condições de execução e de pagamento, mesmo valor.

3- EM RAZÃO DO OBJETO AQUISIÇÃO E RESTAURAÇÃO DE OBRAS DE ARTE E OBJETOS HISTÓRICOS - INCISO XV: É dispensável a licitação se as obras de arte e os objetos históricos tiverem autenticidade certificada e desde que a aquisição ou restauração seja compatível ou inerente às finalidades do órgão ou entidade. Ou seja, caso uma entidade pública não alinhe dentre suas competências ou finalidades precípuas a preservação histórica ou artística não poderá concretizar, sem licitação, a aquisição e/ou restauração de obras de arte e objetos históricos.

A aquisição só é legítima quando contratada por órgãos ou entidades que cumpram programa voltado à arte ou à história: museus, escolas de belas-artes, fundações culturais ou artísticas. O bem desejado não precisa ser único ou singular. O interesse na aquisição deverá ser justificado. Ex. quando se pretende assegurar amplo acesso da população ao bem. No caso de restauração, é cabível a declaração de inexigibilidade de licitação, desde que se trate de serviço de natureza singular, com profissional ou empresa de notória especialização. As demais entidades ou órgãos sem qualquer finalidade ligada às artes ou à história podem adquirir objetos de arte ou históricos como elemento de decoração, desde que mediante licitação.

4- EM RAZAÕ DA PESSOA IMPRESSÃO DE DIÁRIO OFICIAL, FORMULÁRIOS PADRONIZADOS, EDIÇÕES TÉCNICAS OFICIAIS E PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS DE INFORMÁTICA INCISO XVI: Desde que o serviço seja prestado à pessoa jurídica de direito público interno, por órgãos ou entidades que integrem a Administração Pública criados para esse fim específico.

INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO A inexigibilidade ocorre quando a circunstância de fato encontrada na pessoa com quem o Município pretende contratar impede o certame, a concorrência, a disputa. Há inviabilidade fática de competição, de modo que, ainda que o Município desejasse a licitação, esta restaria inviável ante a absoluta ausência de concorrentes.

As hipóteses de inexigibilidade elencadas no artigo 25 não são taxativas, mas meramente enunciativas ou exemplificativas. A contratação com base nos casos de inexigibilidade necessita de justificativa da Unidade solicitante, através de exposição de motivos circunstanciada assinada pelo agente responsável pela análise da viabilidade ou não da licitação. Se esta restar inviável, o processo assim instruído deverá ser levado à autoridade superior para, se for o caso, ratificar e publicar a justificativa acompanhada do ato de ratificação.

A inexigibilidade do procedimento licitatório não libera o Município das demais exigências que se requer em uma licitação, a saber: comprovação da capacidade jurídica, técnica, econômico-financeiro e regularidade fiscal do contratante. Deve ainda o Município preocupar-se com a emissão da nota de empenho, a celebração do contrato, bem como a publicação do ato na imprensa oficial, em observância ao princípio da publicidade que rege os atos da Administração Pública, consoante estatui o art. 37, caput, da CF/88.

HIPÓTESES DE INEXIGIBILIDADE INCISO I - AQUISIÇÃO DE MATERIAIS E EQUIPAMENTOS OU GÊNEROS QUE SÓ POSSAM SER FORNECIDOS POR PRODUTOR, EMPRESA OU REPRESENTANTE COMERCIAL EXCLUSIVO: É vedada a preferência de marca, devendo a comprovação de exclusividade ser feita através de atestado fornecido (CARTA DE EXCLUSIVIDADE), pelo órgão de registro do comércio do local em que se realizaria a licitação ou a obra ou o serviço, pelo Sindicato, Federação ou Confederação Patronal, ou, ainda, pelas entidades equivalentes. A exclusividade deve ficar vinculada ao produto, serviços e não a marca desse produto ou serviço, sob pena de incorremos em direcionamento na contratação.

INCISO II - CONTRATAÇÃO DE SERVIÇOS TÉCNICOS PROFISSIONAIS ESPECIALIZADOS: Serviços técnicos profissionais especializados, para os fins da Lei Federal nº 8.666/93, em seu art. 13, são: estudos técnicos, planejamentos e projetos básicos ou executivos, pareceres, perícias e avaliações em geral, assessorias ou consultorias técnicas e auditorias financeiras ou tributárias, fiscalização, supervisão ou gerenciamento de obras ou serviços, patrocínio ou defesa de causas judiciais ou administrativas, treinamento e aperfeiçoamento de pessoal e restauração de obras de arte e bens de valor histórico.

Os serviços devem ser de natureza singular e os profissionais e empresas contratadas devem ser de notória especialização, requisitos estes cumulativos para ensejar a inexigibilidade de licitação. Por natureza singular entende-se o serviço com uma complexidade tal que o individualiza, tornando-o diferente dos da mesma espécie e exigindo, para a sua execução, um profissional ou empresa de especial qualificação. Considera-se de notória especialização o profissional ou empresa cujo conceito no campo de sua especialidade, decorrente de desempenho anterior, estudos, experiências, publicações, organização, aparelhamento, equipe técnica, ou de outros requisitos relacionados com suas atividades, permita inferir que seu trabalho é essencial e indiscutivelmente o mais adequado à plena satisfação do objeto do contrato.

INCISO III - CONTRATAÇÃO DE ARTISTAS: Profissional de qualquer setor artístico, diretamente ou através de empresário exclusivo, desde que consagrado pela crítica especializada ou pela opinião pública. Se o contrato estiver dentro do limite do Convite (80.000,00), é suficiente a crítica especializada ou a opinião pública local; Se estiver dentro do limite da Tomada de Preços (650.000,00), é suficiente a regional; Se estiver dentro do limite da concorrência (acima de 650.000,00), é necessária a nacional.

Importante: O estatuto licitatório estabelece que, se comprovado superfaturamento nos casos de dispensa e inexigibilidade, respondem solidariamente pelo dano causado ao erário o fornecedor ou o prestador de serviços e o agente público responsável, sendo que para o agente há ainda a responsabilidade administrativa, e, para ambos, a responsabilidade criminal.

Procedimentos para instaurar processos de DISPENSA E INEXIGIBILIDADE art. 26 Devem ser justificadas (juntar documentos); - Comunicadas em três dias a autoridade superior para ratificação; - Publicadas em cinco dias, como condição de eficácia; -Caracterizada a situação calamitosa ou emergencial, se for o caso juntar decreto; - Razão de escolha do fornecedor ou executante; - Justificativa do preço 3 orçamentos no caso de dispensa.

Se na vida privada agir com cautela nunca é demais, no trato da coisa pública é fundamental! Msc. Rutineia Rossi Prefeitura Municipal de Concórdia Diretoria de Compras E-mail: rutineia.rossi@concordia.sc.gov.br Fone: 49-3441-2160