PENALIDADES E RESPONSABILIDADE DE TERCEIROS LEI Nº 12.846/13 21/02/2014 E v y M a r q u e s e v y m a r q u e s @ f e l s b e r g. c o m. b r
01. PENALIDADES
Penalidades Esfera Administrativa Multa de 0,1% a 20% do faturamento bruto, excluídos os tributos, não sendo possível utilizar o critério de faturamento bruto, a multa será de R$ 6.000,00 a R$ 60.000.000,00. Publicação extraordinária do extrato da sentença condenatória. Esfera Judicial O v a l o r d a m u l t a n ã o d e v e r á s e r i n f e r i o r à v a n t a g e m a u f e r i d a p e l o a g e n t e, q u a n d o p o s s í v e l s u a e s t i m a ç ã o. Perdimento de bens, direitos e valores; Suspensão ou interdição parcial de atividades; Proibição de receber incentivos, subvenções, doações, empréstimos pelo prazo de 1 a 5 anos; e Dissolução compulsória da pessoa jurídica. R e p a r a ç ã o i n t e g r a l d o d a n o c a u s a d o.
Programa de Compliance Código de Ética; Código de Conduta; Manuais de procedimentos; Canal de Denúncias/Ouvidoria; Auditoria dos Parceiros; Revisão de Contratos para a inclusão de cláusulas específicas de Compliance; Treinamento de funcionários e agentes; Investigações internas; Aplicação de penalidades internamente; e Auditoria interna regular. N o â m b i t o d a L e i A n t i c o r r u p ç ã o, a e x i s t ê n c i a d e u m a d e q u a d o p r o g r a m a d e c o m p l i a n c e f u n c i o n a r á c o m o a t e n u a n t e n o m o m e n t o d a a p l i c a ç ã o d a s s a n ç õ e s a d m i n i s t r a t i v a s.
02. CADASTRO NACIONAL DE EMPRESAS PUNIDAS CNEP
Cadastro Nacional de Empresas Punidas CNEP Reuni e dá publicidade às sanções aplicadas pelos órgãos ou entidades de todos os Poderes e esferas de governo, baseadas na Lei nº 12.846/2013. Informações Razão Social e número de inscrição da pessoa jurídica ou entidade no CNPJ; Tipo de sanção; e Data de aplicação e data final da vigência do efeito limitador ou impeditivo da sanção. Cadastro de Empresas Punidas do Estado de São Paulo Criado pelo Decreto nº 60.106 de 29 de janeiro de 2014, reuni e dá publicidade às sanções aplicadas pelos órgãos e entidades da Administração Pública direta, indireta e fundacional do Estado de São Paulo, relativos às sanções aplicadas.
Cadastro Nacional de Empresas Punidas CNEP Acordos de Leniência Deverão ser informados pelas autoridades competentes, após a sua efetivação, a menos que cause prejuízo às investigações ou ao processo administrativo. O descumprimento do Acordo deverá ser informado e constará no CNEP. O s r e g i s t r o s d a s s a n ç õ e s e a c o r d o s d e l e n i ê n c i a s e r ã o e x c l u í d o s a p ó s d e c o r r i d o o p r a z o e s t a b e l e c i d o n o a t o s a n c i o n a d o r o u c u m p r i m e n t o i n t e g r a l d o a c o r d o d e l e n i ê n c i a, e r e p a r a ç ã o d e e v e n t u a l d a n o, m e d i a n t e s o l i c i t a ç ã o d o ó r g ã o o u e n t i d a d e s a n c i o n a d o r a.
03. SUCESSÃO
Transformação e alteração contratual Cisão E m p r e s a E m p r e s a A A E m p r e s a B S u b s i s t e a r e s p o n s a b i l i d a d e d a p e s s o a j u r í d i c a
Incorporação E m p r e s a A ( I n c o r p o r a d o r a ) E m p r e s a A Fusão E m p r e s a B ( I n c o r p o r a d a ) E m p r e s a A E m p r e s a B E m p r e s a C S u b s i s t e a r e s p o n s a b i l i d a d e d a p e s s o a j u r í d i c a, c o m r e s t r i ç õ e s.
Incorporação e Fusão Restrições responsabilidade restrita à obrigação de pagamento de multa e reparação integral do dano causado limite da responsabilidade ao valor do patrimônio transferido não se aplicam sanções por atos e fatos anteriores à incorporação (aplica-se as sanções por infrações continuadas) aplicam-se as sanções no caso de simulação ou evidente intuito de fraude, devidamente comprovados (trânsito em julgado).
04. RESPONSABILIDADE SOLIDÁRIA
Responsabilidade Solidária Controladoras Controladas Coligadas Qual conceito se aplica? L e i 6. 404/ 76: A r t. 243. (...) 1 º S ã o c o l i g a d a s as s o c i e d a d e s n a s q u a i s a i n v e s t i d o r a t e n h a i n f l u ê n c i a s i g n i f i c a t i v a. (... ) 4 º C o n s i d e r a - se que há i n f l u ê n c i a s i g n i f i c a t i v a q u a n d o a i n v e s t i d o r a d e t é m ou e x e r c e o p o d e r de p a r t i c i p a r n a s d e c i s õ e s d a s p o l í t i c a s f i n a n c e i r a ou o p e r a c i o n a l da i n v e s t i d a, s e m c o n t r o l á - la. 5 º É p r e s u m i d a i n f l u ê n c i a s i g n i f i c a t i v a q u a n d o a i n v e s t i d o r a f o r t i t u l a r de 20% ou m a i s do c a p i t a l v o t a n t e da i n v e s t i d a, s e m c o n t r o l á - la. C ó d i g o C i v i l B r a s i l e i r o : A r t. 1. 099. Diz- se c o l i g a d a ou f i l i a d a a s o c i e d a d e de c u j o c a p i t a l o u t r a s o c i e d a d e p a r t i c i p a c o m d e z p o r c e n t o ou m a i s, do c a p i t a l da o u t r a, s e m c o n t r o l á - la. Consorciadas Como aplicar a norma? Responsabilidade analisada à luz do respectivo contrato.
05. DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA
Hipóteses Ocorrerá quando houver abuso do direito, que vise: Facilitar, encobrir ou dissimular a prática de atos ilícitos previstos na Lei nº 12.846/2013; ou Provocar confusão patrimonial. O s e f e i t o s d a s s a n ç õ e s s ã o e s t e n d i d o s a o s a d m i n i s t r a d o r e s e s ó c i o s c o m p o d e r e s d e a d m i n i s t r a ç ã o, o b s e r v a d o s o c o n t r a d i t ó r i o e a a m p l a d e f e s a. D e s c o n s i d e r a ç ã o d a P e r s o n a l i d a d e J u r í d i c a n o  m b i t o A d m i n i s t r a t i v o?
P R O C E D I M E N T O A D M I N I S T R A T I V O E D E S C O N S I D E R A Ç Ã O E X P A N S I V A DA P E R S O N A L I D A D E J U R Í D I C A. D I S R E G A R D D O C T R I N E E R E S E R V A DE J U R I S D I Ç Ã O : E X A M E DA P O S S I B I L I D A D E DE A A D M I N I S T R A Ç Ã O P Ú B L I C A, M E D I A N T E A T O P R Ó P R I O, A G I N D O P R O D O M O S U A, D E S C O N S I D E R A R A P E R S O N A L I D A D E C I V I L DA E M P R E S A, EM O R D E M A C O I B I R S I T U A Ç Õ E S C O N F I G U R A D O R A S DE A B U S O DE D I R E I T O OU DE F R A U D E. A C O M P E T Ê N C I A I N S T I T U C I O N A L DO T R I B U N A L DE C O N T A S DA U N I Ã O E A D O U T R I N A D O S P O D E R E S I M P L Í C I T O S. I N D I S P E N S A B I L I D A D E, OU N Ã O, DE L E I Q U E V I A B I L I Z E A I N C I D Ê N C I A DA T É C N I C A DA D E S C O N S I D E R A Ç Ã O DA P E R S O N A L I D A D E J U R Í D I C A EM S E D E A D M I N I S T R A T I V A. A A D M I N I S T R A Ç Ã O P Ú B L I C A E O P R I N C Í P I O DA L E G A L I D A D E : S U P E R A Ç Ã O DE P A R A D I G M A T E Ó R I C O F U N D A D O NA D O U T R I N A T R A D I C I O N A L? O P R I N C Í P I O DA M O R A L I D A D E A D M I N I S T R A T I V A : V A L O R C O N S T I T U C I O N A L R E V E S T I D O DE C A R Á T E R É T I C O - J U R Í D I C O, C O N D I C I O N A N T E DA L E G I T I M I D A D E E DA V A L I D A D E D O S A T O S E S T A T A I S. O A D V E N T O DA LEI Nº 12. 8 4 6 / 2 0 1 3 ( A R T. 5 º, I V, e, E A R T. 14), A I N D A EM P E R Í O D O DE V A C AT I O L E G I S. D E S C O N S I D E R A Ç Ã O DA P E R S O N A L I D A D E J U R Í D I C A E O P O S T U L A D O DA I N T R A N S C E N D Ê N C I A D A S S A N Ç Õ E S A D M I N I S T R A T I V A S E D A S M E D I D A S R E S T R I T I V A S DE D I R E I T O S. M A G I S T É R I O DA D O U T R I N A. J U R I S P R U D Ê N C I A. P L A U S I B I L I D A D E J U R Í D I C A DA P R E T E N S Ã O C A U T E L A R E C O N F I G U R A Ç Ã O DO P E R I C U L U M IN M O R A. M E D I D A L I M I N A R D E F E R I D A. ( M S 32494 MC / D F, S T F, M i n. C e l s o de M e l l o, j u l g a d o em 11/ 11/ 2013, p u b l i c a d o em 13/ 11/ 2013)
06. DUE DILIGENCE ANTICORRUPÇÃO
Contencioso Administrativo Análise dos processos administrativos e inquéritos civis em curso Cadastro Nacional de Empresas Punidas CNEP Cadastros Estaduais CEIS Judicial Certidões dos distribuidores Cíveis Certidões dos distribuidores Criminais Certidões de distribuição da Justiça Federal
Procedimento Há programa de Compliance? Análise da efetividade do programa de Compliance Questionário Variam em extensão, dependendo da solicitação do cliente Áreas de Risco Existência de potenciais atos lesivos