DAS ALEGAÇÕES DO RECORRENTE

Transcrição

1 Ilma. Sra. Presidente da Comissão de Licitação do Banco do Brasil S/A. RICHTER CARON ENGENHARIA LTDA. ME, pessoa jurídica de direito privado, inscrita n CNPJ sob o no / , comparece respeitosamente perante V. Sa. por seus procuradores legais abaixo firmados, nos autos do RDC PRESENCIAL 2014/4565(4905), para tempestivamente apresentar CONTRA RAZÕES ao recurso interposto por GABINETE PROJETOS DE ENGENHARIA E ARQUITETURA LTDA., nos autos do procedimento licitatório do Lote 1, nos termos que seguem abaixo. DAS ALEGAÇÕES DO RECORRENTE 1. Alega a Recorrente, em síntese, que: a certidão do CREA apresentada pela Recorrida está fora do prazo de validade; que de acordo com a certidão do CREA há restrição de atividade da Recorrida gerando óbice intransponível à ser sagrada vencedora do certame; que a Recorrida não cumpriu o item 1.12 do Edital; que a Recorrida não demonstra ter patrimônio líquido mínimo em relação às propostas dos dois lotes em que se sagrou vencedora; que há ilegalidades em relação ao lote 2. abaixo. A r. decisão da d. Comissão não merece reparos, como restará demonstrado DA ECONOMICIDADE 1. Os princípios que regem a atividade da Administração Publica estão inscritos no art. 37 do texto constitucional. Deles, a legislação infraconstitucional retira princípios correlatos. O princípio da economicidade está inscrito no texto constitucional quando ele dispõe sobre a atividade de controle fiscal e contábil, no sentido de que a fiscalização não pode onerar demasiadamente a Administração Pública. Assim, o princípio tem sido relacionado à equação custo/benefício e às contratações mais vantajosas para a Administração. Ainda que a Lei de Licitações não o preveja

2 expressamente, ela permite a interpretação que a doutrina e tribunais têm dado no sentido de que a análise custo/benefício deve ser sempre feita, eis que em seu art.3o, dita: A licitação destina se a garantir a observância do princípio constitucional da isonomia, a seleção da proposta mais vantajosa para a administração e a promoção do desenvolvimento nacional sustentável e será processada e julgada em estrita conformidade com os princípios básicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do julgamento objetivo e dos que lhes são correlatos. (grifo nosso) Assim, é correto afirmar que o princípio da economicidade é um correlato da seleção da proposta mais vantajosa para a administração. Ainda que a Lei de Licitações nada mencionasse, no caso específico de Regimes Diferenciados de Contratação, RDC s, a legislação aplicável, Lei /201, expressamente prevê a obediência ao princípio quando, em seu artigo 3o., dita: As licitações e contratações realizadas em conformidade com o RDC deverão observar os princípios da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da eficiência, da probidade administrativa, da economicidade, do desenvolvimento nacional sustentável, da vinculação ao instrumento convocatório e do julgamento objetivo. O termo economicidade está relacionado à obtencão do melhor resultado possível de uma alocação de recursos financeiros. Ora, veja se o que ocorre no presente caso. A Recorrida, vencedora do certame, entregará a obra pelo valor de R$. enquanto que a Recorrente, pretende desconstituir seu direito, com alegações totalmente infundadas, como se verá adiante, para obrigar a administração publica à contratá la pelo valor de R$ ,00 (oitocentos e sessenta e três mil reais). Ora, como Vs. Sas. terão a oportunidade de avaliar, não há a menor razão nas alegações da Recorrente que possa desconstituir o direito da Recorrida. Ao lado do fato de que a razão está com a Recorrida, há o princípio da economicidade que deve ser observado, provendo a Administração Publica do melhor dispêndio de seus recursos para chegar ao resultado pretendido. DA VALIDADE DA CERTIDÃO DO CREA 2. Alega o Recorrente que a certidão do CREA apresentada tem validade até o dia 31 de maio do corrente ano. Beira a má fé a alegação do Recorrente. Perceba se que a certidão que traz em seu recurso não é a certidão apresentada neste procedimento. A certidão copiada pelo Recorrente foi apresentada em outro procedimento, referente ao Lote 2. Lá, a Comissão entendeu por bem indagar o Recorrido se estava de posse de seus documentos de habilitação ao final da fase de lances. A resposta positiva foi acompanhada da explicação de que a certidão do CREA

3 estava datada para a data original de realização do certame. Como se trata de verificação passível de ser feita pela rede mundial de computadores, a Comissão solicitou a entrega da documentação, utilizando se de seu poder de realizar diligências, conforme esclarece Marçal Justen Filho, em seu Comentários à Lei de Licitações e Contratos Administrativos, pp. 556, A Administração pode promover diligencias para comprovar a veracidade das informações prestadas pelo interessado e esclarecer outras dúvidas. O próprio Edital é bastante claro com respeito ao tema: 21.4 É facultado à COMISSÃO, ou à Autoridade Superior, em qualquer fase da licitação, promover diligências com vistas a esclarecer ou a complementar a instrução do processo O desatendimento de exigências formais não essenciais não importará no afastamento do PROPONENTE, desde que seja possível a aferição da sua qualificação e a exata compreensão da sua proposta As normas que disciplinam este RDC PRESENCIAL serão sempre interpretadas em favor da ampliação da disputa entre os PROPONENTES, desde que não comprometam o interesse da Administração, a finalidade e a segurança da contratação. Mas mesmo que assim não fosse, nada disso está relacionado com o presente procedimento. De fato, o presente recurso é apresentado no procedimento relativo ao Lote 1, nele, a certidão do CREA, anexada às presentes contra razões, tem validade até o final do mês de junho. Descabida, portanto, a pretensão do Recorrente, além de demonstrar, já no início de sua peça, sua má fé. DA ALEGADA RESTRIÇÃO À ATIVIDADE DA RECORRIDA 3. Dita o item 1.9 do Edital que deve ser entregue: Certidão de Registro no(s) Conselho(s) Regional(is) competente(s) a que estiver vinculado o PROPONENTE, que comprove atividade relacionada com o objeto da licitação sendo obrigatória a Certidão de Registro no Conselho de Engenharia e Agronomia (CREA) ou Certidão do Conselho de Arquitetura e Urbanismo (CAU); Com base nessa redação, o Recorrente alega que a Recorrida não tem em seus quadros engenheiros de outras formações que não a civil, apresentando, portanto, a seu ver, restrições de atividade técnica. 4. Esclareça se, em primeiro lugar, que a exigência do item 1.9 diz respeito somente à demonstração, pela proponente, que exerce atividade relacionada com o objeto da licitação. Ora,

4 isso é para impedir o básico e óbvio: que uma pessoa jurídica registrada no Conselho de Odontologia participe de RDC para construções de barracões! O Recorrido confunde essa exigência com a exigência de acervo técnico. Uma coisa é demonstrar que as atividades da empresa têm afinidade com as do edital. Outra coisa é demonstrar que os serviços já executados pela empresa tem afinidade com os do edital. Assim, uma empresa como a Recorrente ou a Recorrida podem, um mês depois de sua constituição, preencher o requisito do item 1.9, mas não preencheriam o requisito de acervo técnico eis que não existiriam há tempo suficiente para construí lo. 5. Mas, para além disso, faz se necessário lembrar que o Edital é um corpo único e deve ser lido de modo sistemático, como qualquer legislação. Pois bem, o item 18.3 do Edital, estabelece: A assinatura do contrato estará condicionada: d) a comprovação exigida nos itens 1.9 a 1.13 do Anexo 02 relativa à experiência do(s) profissional(is) designado(s) para a prestação dos serviços e do seu vínculo com a empresa a ser contratada;. f) à apresentação da relação da equipe técnica que realizará os serviços, conforme Documento no 4 do Contrato; contratação: E veja se que o item 1.10 do Anexo 2 esclarece que deve ser entregue no ato da Declaração de que, NA DATA DA CONTRATAÇÃO, haverá em seu quadro de pessoal, profissional(is) de nível superior detentor(es) de acervo técnico por execução de serviço de características semelhantes às do objeto desta licitação... Assim, resta evidente que a Licitante, ora Recorrida, pode apresentar seu quadro de pessoal, com suas respectivas qualificações e as respectivas vinculações com a empresa em relação ao CREA/CAU e empregatícias, no momento da contratação. O Recorrente se apega à restrição indicada na certidão para tentar excluir a Recorrida do certame. Mas veja se que essa não é a melhor interpretação da certidão. Falece ao CREA a competência para certificar restrições ao objeto social das empresas que lhe requerem o registro, já que sua competência é de fiscalização do exercício profissional dos indivíduos. Assim, a restrição apontada na Certidão do CREA delimita o quanto pode a empresa atuar por seus sócios. Mas à evidência, tendo prestadores de serviço, sob qualquer regime de contratação, com suas próprias certidões junto ao CREA, as possibilidades de sua atividade podem ser expandidas. Outra não é a conclusão da leitura do art.13 da Resolução 336/89 do CONFEA: Art. 13 Só será concedido registro à pessoa jurídica na plenitude de seus

5 objetivos sociais de sua ou dos objetivos de suas seções técnicas, se os profissionais do seu quadro técnico cobrirem todas as atividades a serem exercitadas. Parágrafo único O registro será concedido com restrições das atividades não cobertas pelas atribuições dos profissionais, até que a pessoa jurídica altere seus objetivos ou contrate outros profissionais com atribuições capazes de suprir aqueles objetivos. Em outras palavras, basta que o quadro técnico apresentado tenha a qualificação e que isso reste legalmente demonstrado no ato da contratação. Até porque nem se imaginaria que tamanho serviço fosse prestado tão somente pelo sócio! 6. A interpretação que quer dar o Recorrido é totalmente equivocada, eis que a capacidade técnica da Licitante só pode ser demonstrada pelo conjunto do acervo técnico dos profissionais que integram seus quadros, em conformidade com o art. 48 da Resolução 1025/2009 do Conselho Federal de Engenharia e Agronomia, que se lê: A capacidade técnico profissional de uma pessoa jurídica é representada pelo conjunto dos acervos técnicos dos profissionais integrantes de seu quadro técnico. E, para complementar, o parágrafo único do mesmo artigo dita: A capacidade técnico profissional de uma pessoa jurídica varia em função da alteração dos acervos técnicos dos profissionais integrantes de seu quadro técnico. Ou seja, a Licitante apresenta a certidão de que está inscrita no Conselho como exigido pelo Edital e demonstra, no ato da contratação, que tem um quadro técnico adequado aos serviços que irá prestar. 55 dita: E outra não poderia ser a solução eis que a própria Resolução 1025/99 em seu art. É vedada a emissão de CAT em nome da pessoa jurídica. Ou seja, a demonstração de que a pessoa jurídica é capaz de executar serviços semelhantes aos de qualquer edital somente pode ser feita pela certidão de atestado técnico de cada um dos profissionais que compõem seu quadro técnico. Em outras palavras, a CAT certifica informações constantes no Crea em face do registro e baixa da ART ou do atestado individual por profissional. O Crea não possui competência legal para emitir certidão que comprove a capacidade técnico operacional da empresa, pois a Lei 5.194/1966 não prevê este documento. Assim, cai por terra a alegação do Recorrente de que a Recorrida não cumpre com o item 1.9 do Edital e pode sim executar todos os serviços arrolados no Edital.

6 DO ALEGADO NÃO CUMPRIMENTO DO ITEM 1.12 DO EDITAL 7. Alega o Recorrente que a Recorrida, ao apresentar CAT e Atestado Técnico em nome de Engenheiro Civil, enquanto as atividades realizadas compreendem arquitetura e outras engenharias. Cabem aqui os mesmos argumentos do tópico anterior, por se confundirem. O Engenheiro Civil cujo nome consta destes documentos ali está como Responsável Técnico. De modo algum significa que todas aquelas atividades foram somente por ele desempenhadas. Ao contrário é o que se depreende da Certidão de Acervo Técnico com Atestado, quando afirma: Certifica que a capacidade técnico profissional de uma pessoa jurídica é representada pelo conjunto dos acervos técnicos dos profissionais integrantes de seu quadro técnico e varia em função de alteração dos acervos técnicos dos profissionais integrantes de seu quadro técnico, conforme o Artigo 48 da Resolução 1025/2009 do CONFEA. Assim, descabida aqui também a pretensão da Recorrente. DA NÃO DEMONSTRAÇÃO DE PATRIMÔNIO LÍQUIDO SUFICIENTE 8. Neste tópico pretende o Recorrente desconstituir o direito da Recorrida em sagrar se vencedora por entender que a exigência de patrimônio liquido mínimo deveria ser feita sobre os valores somados dos dois lotes que venceu. O Edital deve expressamente prever o que será exigido das Licitantes. Nesse sentido, afirma Maria Sylvia Zanella di Pietro, em seu Direito Administrativo, pp.389, que:...o edital é a lei da licitação...pois o que nele se contiver deve ser rigorosamente cumprido, sob pena de nulidade, trata se de aplicação do princípio da vinculação ao instrumento convocatório, previsto no rtigo 3 o. da Lei n. 8666/93. Esse princípio vem expresso na Lei de Licitações em seu artigo 41, segundo o qual a Administração não pode descumprir as normas e condições do edital, ao qual se acha estritamente vinculada. Em momento algum o Edital prevê a soma dos valores para a exigência de patrimônio líquido mínimo. Nesse sentido, há que se obedecer o princípio da ausência de remessa da solução à avaliação discricionária da Comissão, conforme preceitua Marçal Justen Filho (op. cit., pp. 537). De acordo com esse princípio, as exigências devem estar precisamente esclarecidas no ato convocatório. Se a Administração Pública tivesse a intenção de exigir a soma dos valores, esse requisito estaria expressamente ali previsto. 9. Mesmo que assim não fosse, há que se lembrar que o Tribunal de Contas da União já decidiu:

7 não cabe condicionar a participação de empresas interessadas em mais de um lote à comprovação de patrimônio liquido de forma cumulativa, ou seja, é indevida a exigência de que as interessadas comprovem possuir patrimônio liquido igual ou superior ao somatório dos patrimônios líquidos mínimos exigidos para cada lote (Ac. 484/2007, Plenário, TCU, Réu Min. Raimundo Carreiro) E nem poderia ser diferente eis que apesar de estarem no mesmo edital, tratam se de propostas diferentes com todos os documentos comprobatórios de preenchimento de requisitos do edital exigidos em envelopes diferentes. São procedimentos diferentes para cada um dos lotes! E que a estes procedimentos culminará em CONTRATOS DISTINTOS. Um para cada vencedor de cada lote, sejam eles quais forem! Assim, não há que se falar em exigência de soma do requisito de patrimônio líquido mínimo. DAS ALEGAÇÕES EM RELAÇÃO À CONCLUSÃO DO PROCEDIMENTO REFERENTE AO LOTE O Recorrente parece se olvidar que trata se de recurso interposto da habilitação da Recorrida para o Lote 1. As insurgências do Recorrente em relação ao Lote 2 esbarram, em primeiro lugar, na questão da preclusão. Explica se: a legislação e o Edital são claros, o Licitante que desejar apresentar recurso deve manifestar esta sua vontade no momento da elaboração da ata de habilitação. Dita o art. 45 da Lei /11: Dos atos da administração pública decorrentes da aplicação do RDC caberão: II recursos,... 1 o Os licitantes que desejarem apresentar os recursos de que tratam as alíneas a, b e c do inciso II do caput deste artigo deverão manifestar imediatamente a sua intenção de recorrer, sob pena de preclusão. No que diz respeito ao Lote 2 o Recorrente não manifestou sua vontade de recurso e por isto, não pode agora querer manifestar sua discordância com o resultado do certame neste processo. Os processos são separados e para cada habilitação é aberto um prazo de recurso. Tanto é que as habilitações nem ocorreram na mesma data. O Recorrente desafia a inteligência da Comissão e do Recorrido ao querer se valer do presente recurso para discutir o outro Lote. É nestes autos que manifestou seu desejo de recorrer e é em relação a eles que pode se insurgir. DA VINCULAÇÃO AO EDITAL 15. Por fim, há que se dizer que tudo o que pretende o Recorrido é que o Edital seja respeitado. O Recorrido é empresa que tem um histórico de contratação com a Administração

8 Pública, sempre honrando seus compromissos com o Edital, com a lei, e com o interesse geral. Agora, vê seu direito à contratação ameaçado por quem traz alegações sem nenhum fundo de verdade ou de correição na interpretação da lei ou do edital. O Recorrido requer seja respeitado o art. 41 da Lei 8666/93, que dita: A Administração não pode descumprir as normas e condições do edital, ao qual se acha estritamente vinculada. E é repetido na lei da RDC, /2011, em seu artigo 3o.: As licitações e contratações realizadas em conformidade com o RDC deverão observar os princípios da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da eficiência, da probidade administrativa, da economicidade, do desenvolvimento nacional sustentável, da vinculação ao instrumento convocatório e do julgamento objetivo. Se o Recorrente quisesse discordar dos termos do edital, poderia tê lo feito como lhe socorre a lei. Não o fez. Cabe agora, a todos, cumprir o edital. REQUERIMENTO 16. Diante de todo o exposto, e o que mais for suprido por V. Excias. requer seja mantida hígida a r. decisão da Comissão Licitante. Nestes termos, Pede deferimento. Curitiba, 15 de julho de RICHTER CARON ENGENHARIA LTDA. ME CNPJ / Luiz Dernizo Caron Sócio Administrador CREA/PR 6470 D 1 luiz@richter caron.com Telefone: (41) (41) (48)