Próximo ponto (5a): Interpretação jurídica. Leitura obrigatória: Dimoulis, Cap. 8, pp

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1 Próximo ponto (5a): Interpretação jurídica Leitura obrigatória: Dimoulis, Cap. 8, pp Perguntas: 1. Quais são os principais métodos de interpretação? 2. Os métodos podem entrar em conflito?

2 Interpretação jurídica Definição de interpretação de Dimoulis 1ª parte: "Trata-se de um processo de atribuição de sentido aos enunciados normativos jurídicos (textos de norma)."

3 Interpretação jurídica 2ª parte: "A finalidade da interpretação jurídica é constatar a vontade do autor da norma, tal como foi fixada em dispositivos jurídicos."

4 Interpretação jurídica Comentários preliminares: 1. Outras fontes, além da lei, também podem ser interpretadas. Obs: já estudamos a interpretação de precedentes.

5 Interpretação jurídica 2. Interpretação como ato inevitável x Interpretação como exercício necessário apenas quando o texto é difícil (interpretatio cessat in claris)

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7 Interpretação jurídica Classificação tradicional dos métodos de interpretação: 1. Gramatical (textual ou literal) 2. Sistemático (lógico) 3. Teleológico subjetivo (histórico) 4. Teleológico objetivo

8 Interpretação jurídica Método gramatical: O texto deve ser entendido literalmente. Exs: É proibida a entrada de cães no restaurante É proibido derramar sangue nas ruas

9 Interpretação jurídica Dimoulis: O método gramatical é o início e o limite da interpretação no direito. Dimoulis expressa com essa afirmação um fato ou um ideal?

10 Interpretação jurídica Método sistemático: O dispositivos não devem ser lidos individualmente, mas em conjunto, presumindo-se que são harmônicos entre si.

11 Interpretação jurídica Ex: O valor da indenização deverá ser aquele que o tribunal considere justo tendo sempre em conta a perda sofrida pelo demandante em consequência da demissão, na medida em que essa perda seja atribuível à ação adotada pelo empregador

12 Interpretação jurídica Método teleológico subjetivo: Deve-se buscar evidências dos fins reais do legislador histórico. (Onde? Na exposição de motivos da lei, nos debates parlamentares, nos comentários dos juristas da época etc.)

13 Interpretação jurídica Método teleológico objetivo: Deve-se identificar os fins sociais do texto. (os fins que o legislador teria se legislasse hoje e compartilhasse nossa preocupações)

14 Interpretação jurídica Ex: O valor da indenização deverá ser aquele que o tribunal considere justo tendo sempre em conta a perda sofrida pelo demandante em consequência da demissão, na medida em que essa perda seja atribuível à ação adotada pelo empregador

15 Interpretação jurídica Dois possíveis argumentos: > Os parlamentares tinham preocupações patrimoniais; não há menção a perda psicológica nos trabalhos preparatórios. > Se perda for entendida em sentido amplo, isso permitirá punições desmesuradas de empregadores e ninguém poderia pensar que o legislador quisesse isso.

16 Interpretação jurídica Métodos podem ser acumulados.

17 Interpretação jurídica Mas também podem entrar em conflito.

18 Quem dorme na estação deve ser expulso > Quem dorme na estação deve ser expulso > Apenas quem usa a estação como abrigo deve ser expulso Obs: o que sugere a tese institucional?

19 Revisão > Interpretação jurídica > Métodos tradicionais de interpretação Gramatical (textual ou literal) Sistemático (lógico) Teleológico subjetivo (histórico) Teleológico objetivo > Interação entre os métodos (acúmulo e conflito)

20 Próxima aula: Qual é o melhor método de interpretação? Leitura: pdf no site (ponto 5b) Pergunta: 1. Qual é a maneira mais promissora de defender um método de interpretação jurídica?

21 Qual é o melhor método? Propósito do capítulo: Criticar defesas universais e abstratas de métodos de interpretação.

22 Qual é o melhor método? Universal é a defesa do emprego invariável de um mesmo método. Abstrata é a defesa que apela a ideais como justiça, democracia e estado de direito, sem considerar o contexto em que o método será usado.

23 Qual é o melhor método? Alguns debates tradicionais: 1. Método gramatical x método histórico 2. Método gramatical x método teleológico objetivo

24 Qual é o melhor método? 1. Método gramatical x método histórico Ex. de argumento universal e abstrato: Não há nada mais democrático do que fazer valer a vontade do legislador.

25 Qual é o melhor método? Os legisladores vêm de diferentes comunidades, com ideologias diferentes e perspectivas diferentes. A única coisa que têm em comum é o texto do projeto em consideração no momento. (Jeremy Waldron)

26 Qual é o melhor método? Obs: Há quem diga que é impossível aplicar o método histórico quando parlamentos são plurais.

27 Qual é o melhor método? 2. Método gramatical x método teleológico objetivo Argumentos universais e abstratos em defesa do primeiro: > Previsibilidade (segurança jurídica) > Eficiência

28 Qual é o melhor método? Argumentos universais e abstratos em defesa do método teleológico objetivo: > Justiça no caso concreto (equidade) > Adaptação do direito a valores sociais

29 Qual é o melhor método? Todos esses argumentos ignoram as circunstâncias concretas em que os métodos serão aplicados.

30 Qual é o melhor método? Por exemplo: > Conjuntura histórica. > Peculiaridades da matéria (direito penal, civil, trabalhista, tributário etc.). > Comportamento e habilidades dos criadores e intérpretes das normas.

31 Qual é o melhor método? Seja qual for o método escolhido, é importante ser sincero. Por quê? Uns são mais institucionais do que outros.

32 Revisão > Qual é o melhor método de interpretação? > Argumentos universais e abstratos > Considerações contextuais (v.g., limitações das autoridades)

33 Próxima aula: Interpretação constitucional e teste de proporcionalidade. Leitura obrigatória: 2 arquivos pdf no site (pontos 5c e 5d) Perguntas: 1. O que significa dizer que o direito brasileiro passa por um processo de constitucionalização? 2. Para que serve o teste de proporcionalidade?

34 Interpretação constitucional Introdução. Todo sistema jurídico tem constituição em um sentido mínimo: Conjunto de normas que define as atribuições dos principais órgãos do governo.

35 Interpretação constitucional Mas nem todo sistema jurídico tem constituição escrita e rígida.

36 Interpretação constitucional Peculiaridades do texto constitucional: 1. Rigidez 2. Linguagem vaga e moralmente carregada

37 Interpretação constitucional A constitucionalização do direito brasileiro. Dois aspectos: 1. A constituição regula um número amplo de assuntos. (não só políticos, mas sociais, econômicos, civis, trabalhistas, tributários etc.)

38 Art Aquele que possuir como sua área urbana de até duzentos e cinquenta metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposição, utilizando-a para sua moradia ou de sua família, adquirir-lhe-á o domínio, desde que não seja proprietário de outro imóvel urbano ou rural. 1º - O título de domínio e a concessão de uso serão conferidos ao homem ou à mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil. 2º - Esse direito não será reconhecido ao mesmo possuidor mais de uma vez. [...] Art. 242, Parágrafo 2º. O Colégio Pedro II, localizado na cidade do Rio de Janeiro, será mantido na órbita federal.

39 Interpretação constitucional 2. Dispositivos infraconstitucionais são interpretados conforme a constituição. Pergunta: na prática, a interpretação conforme só ocorre quando o dispositivo infraconstitucional é pouco claro?

40 Revisão parcial > Interpretação constitucional > Tende a envolver argumentação mais substantiva por dois motivos: (i) linguagem vaga e moralmente carregada (ii) rigidez do texto constitucional > Constitucionalização do direito: dois aspectos

41 Teste de proporcionalidade Técnica frequentemente usada por tribunais para resolver conflitos entre direitos fundamentais (DFs)

42 Teste de proporcionalidade Exemplo: Caso Ellwanger (HC )

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44 Teste de proporcionalidade M é idônea, adequada, racional para o cumprimento de DF? M é necessária para o cumprimento de DF? Não há outra medida M que também cumpra DF sem interferir tanto em DF? O cumprimento de DF é proporcional à interferência em DF?

45 Teste de proporcionalidade Uso e abuso do teste Exemplo de uso: Casos de conflito entre DFs

46 Teste de proporcionalidade CF, Art. 5º, IV - é livre a manifestação do pensamento, sendo vedado o anonimato. CF, Art. 5º, X - são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenização pelo dano material ou moral decorrente de sua violação.

47 Teste de proporcionalidade Abuso Não há conflito, mas clara estipulação de exceção ao DF.

48 Teste de proporcionalidade CF, Art. 5º, XII - é inviolável o sigilo da correspondência e das comunicações telegráficas, de dados e das comunicações telefônicas, salvo, no último caso, por ordem judicial, nas hipóteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigação criminal ou instrução processual penal. (Vide Lei nº 9.296, de 1996).

49 Revisão > Teste de proporcionalidade > Etapas: adequação necessidade proporcionalidade em sentido estrito > Uso e abuso

50 Próxima aula: Sistema jurídico. Leitura obrigatória: Nino, cap. 3, pp (6a) Perguntas: 1. O que significa dizer que um sistema jurídico é institucionalizado? 2. Sistemas jurídicos são necessariamente coercitivos?

51 Sistema jurídico O que é um sistema jurídico? O que o distingue de outras formas de organização social? SISTEMA JURÍDICO

52 Sistema jurídico No curso de TD, ordenamento jurídico sistema jurídico Sistema indica (um certo grau de): > Unidade > Completude > Consistência > Ausência de redundâncias

53 Sistema jurídico Unidade Compare: 2, 7, 18, 9 x 2, 4, 6, 8 Mosca, carro, caderno x Mosca, pássaro, avião

54 Sistema jurídico A unidade depende da existência de critérios mais ou menos claros de inclusão no grupo.

55 Sistema jurídico Obs: segundo Hart, é a regra de reconhecimento que estabelece os critérios de inclusão de outras regras no sistema jurídico.

56 Sistema jurídico Completude Sistema completo é aquele que não tem lacunas, que não se omite.

57 Sistema jurídico O Art. 4º da LINDB reconhece a existência de lacunas no nosso ordenamento? R: Não, pois lacuna na lei não significa necessariamente lacuna no ordenamento.

58 Sistema jurídico Consistência Um sistema é consistente se não contém antinomias ou pelo menos oferece meios institucionais para resolvê-las.

59 Sistema jurídico Ausência de redundâncias Ex: CP argentino permitia o aborto quando "a gravidez provém de uma violação ou de um atentado ao pudor cometido contra uma mulher deficiente mental"

60 Sistema jurídico Algumas distinções importantes: Característica normal característica necessária

61 Sistema jurídico Característica normal: característica apresentada normalmente pelos membros de uma classe. Exs: aves voam, juízes vestem togas pretas

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64 Sistema jurídico Característica necessária: característica que não pode faltar a cada um dos membros de uma classe.

65 Sistema jurídico Características do sistema jurídico: 1. Normativo O sistema jurídico contém normas. (além de outras coisas)

66 Sistema jurídico 2. Coercitivo O sistema jurídico estipula sanções em caso de descumprimento de algumas normas. (sanção = ato de privação de bens)

67 Sistema jurídico 3. Institucionalizado No sistema jurídico, há órgãos que concentram poder para produzir, alterar e aplicar normas. Obs: aprendemos isso com Hart!

68 Sistema jurídico 4. Correção moral (?) Positivistas e antipositivistas discordam entre si. Obs: Alguns positivistas admitem que todo sistema jurídico afirma ser moralmente correto.

69 Sistema jurídico 5. Conteúdo mínimo Hart: todo sistema tem normas contra o livre uso da violência, roubo e fraude.

70 Um sistema jurídico Exibe algum grau de unidade, consistência e completude Contém normas Concentra poder normativo em órgão centrais É moralmente correto ou pelo menos afirma ser* Limita o uso da violência do roubo e da fraude** Estipula sanções** *Positivistas x não-positivistas ** Características normais ou necessárias? Fábio Perin Shecaira Ph.D Candidate

71 Sistema jurídico Casos discutíveis: > Ordem internacional > Máfia > Organizações religiosas

72 Próxima aula: Lacunas (6b) Leitura: Guastini, Cap. 11, pp Perguntas: 1. A palavra lacuna admite mais de um sentido? 2. Por que é que alguém defenderia a ideia de que o direito não tem lacunas?

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74 Lacunas 1. O que são lacunas? 2. Existem lacunas em ordenamentos jurídicos modernos? 3. Como lidar com elas (caso existam)?

75 Lacunas 1. O que são? Definição geral: há lacuna quando o ordenamento não oferece solução para um dado caso.

76 Lacunas LINDB, Art. 4º: Quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princípios gerais de direito. Obs1: omissão = lacuna Obs2: lacuna na lei lacuna no ordenamento

77 Lacunas Tipos de lacuna: > Lacuna por falta de norma: não há, em relação ao caso, qualquer norma pertinente. > Lacuna em virtude de vagueza: há norma pertinente, mas ela não soluciona o caso claramente.

78 Lacunas Dois outros (supostos) tipos de lacuna: > Lacuna em virtude de antinomia: há normas pertinentes mas incompatíveis entre si. > Lacuna axiológica: há norma pertinente e aplicável ao caso, mas o legislador não parece tê-lo previsto.

79 Lacunas 2. Existem lacunas em ordenamentos modernos? Muitos juízes hesitam em admitir a existência de lacunas em casos concretos. Reconhecer lacuna é reconhecer que se vai tomar uma decisão discricionária e retroativa.

80 Lacunas Obs: O ordenamento brasileiro não nega a existência de lacunas na lei. (Art. 4º da LINDB)

81 Lacunas Defesas da completude do ordenamento: a) Todo ordenamento jurídico inclui uma norma do tipo tudo o que não é proibido é permitido. b) O juiz tem a obrigação de decidir com base no direito positivo. c) O ordenamento vai além das fontes explícitas; é composto também de princípios implícitos.

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83 Lacunas 3. Como lidar com lacunas? Lacunas na lei podem ser supridas através de outras fontes do DP (jurisprudência, costumes, doutrina) e, na falta dessas fontes, de analogias e princípios implícitos.

84 Lacunas Código Civil suíço Art 1º O Código se aplica a todas as questões reguladas pelos seus termos ou exposição. Se nenhum comando puder ser derivado da lei, o juiz decidirá de acordo com direito costumeiro e, na falta disso, de acordo com a regra que ele adotaria como legislador.

85 Revisão Lacunas O que são? Existem em ordenamentos modernos? Como lidar com elas?

86 Próxima aula: Relações entre ordenamentos (6c) Leitura: Bobbio, cap. 5 Procure exs. de ordenamentos com essas características: 1. Mesmo âmbito de validade espacial e material, mas não temporal. 2. Mesmo âmbito temporal e material, mas não espacial. 3. Mesmo âmbito temporal e espacial, mas não material.

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88 Relações entre ordenamentos Principais teorias 1. Monismo: só há um ordenamento jurídico global. a) Monismo jusnaturalista b) Monismo positivista

89 Relações entre ordenamentos 2. Pluralismo: há diferentes ordenamentos jurídicos. a) Versão moderada: há diversos ordenamentos jurídicos estatais. b) Versão forte: há diversos ordenamentos jurídicos estatais e não-estatais.

90 Relações entre ordenamentos Para o pluralista, é possível delimitar os ordenamentos em função do seu âmbito de aplicabilidade temporal, espacial e material.

91 Relações entre ordenamentos Diferentes tipos de relação entre ordenamentos quanto ao âmbito de aplicabilidade: a) exclusão total b) exclusão parcial c) inclusão total

92 Relações entre ordenamentos Três situações interessantes: 1. Ordenamentos com coincidência de âmbito espacial e material, mas não temporal.

93 Relações entre ordenamentos Kelsen: um ordenamento é sucedido por outro quando há uma alteração ilegal da constituição ( revolução ). Obs: como explicar ordenamentos pós-coloniais como os do antigo império britânico?

94 Relações entre ordenamentos 2. Ordenamentos com coincidência de âmbito temporal e material, mas não espacial. Obs: a exclusão entre ordenamentos estatais não precisa ser total. (DIPri)

95 Relações entre ordenamentos Ex: LINDB, Art. 10. A sucessão por morte ou por ausência obedece à lei do país em que domiciliado o defunto ou o desaparecido, qualquer que seja a natureza e a situação dos bens.

96 Relações entre ordenamentos 3. Ordenamentos com coincidência de âmbito temporal e espacial, mas não material. Ex: Estado e Igreja. A relação é de exclusão total ou parcial?

97 Relações entre ordenamentos Exs italianos: Isenção do serviço militar Reconhecimento dos efeitos civis do matrimônio

98 Resumo > Pluralismo x monismo > Relações entre ordenamentos no tempo, no espaço e quanto à matéria Revolução DIPri Igreja e Estado