Prática civil Aula I

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1 Prática civil Aula I Sandro Gilbert Martins* Processo Classificação dos processos O Código de Processo Civil (CPC) prevê e regula três tipos de processos: de conhecimento (Livro I arts. 10 a 565), de execução (Livro II arts. 566 a 795) e cautelar (Livro III arts. 796 a 889). Os procedimentos especiais de jurisdição contenciosa e jurisdição voluntária (Livro IV arts. 890 a 1.210) são, como o procedimento comum, subespécies do processo de conhecimento. Processo de conhecimento É o instrumento pelo qual o Estado-juiz toma conhecimento da pretensão das partes por intermédio da petição inicial e da resposta do réu e reconhece, mediante a prolação de uma sentença de mérito (CPC, art. 269, I), qual das partes tem razão. Subclassifica-se de acordo com a natureza do provimento pretendido pelo autor em: processo meramente declaratório (visa apenas à declaração da existência ou inexistência da relação jurídica, exemplo: declaração da incidência ou não-incidência de um tributo sentença meramente declaratória); processo condenatório (quando o autor busca a condenação do réu pela violação de um direito, exemplo: indenização por perdas e danos sentença condenatória); processo constitutivo (visa buscar um provimento jurisdicional que constitua, modifique ou extinga uma relação ou situação jurídica material, exemplo: renovatória de aluguel sentença constitutiva). Mestre e Doutorando em Direito pela Pontíficia Universidade Católica de São Paulo (PUC-SP). Professor dos cursos de Graduação e Pós-Graduação do Centro Universitário Curitiba (UNICURITIBA). Advogado.

2 PRÁTICA CIVIL Processo de execução Possui como fundamento um título executivo, judicial ou extrajudicial. A execução de títulos executivos judiciais, relacionados no artigo 475-N do CPC, tem como fim fazer cumprir as sentenças proferidas no processo de conhecimento ou outras situações a esta equiparadas. Já nos títulos extrajudiciais, a execução destina-se a satisfazer as obrigações assumidas entre as partes, através de documentos públicos ou particulares como: o cheque, a duplicata, a nota promissória, a letra de câmbio, os contratos de hipoteca, de penhor e outros relacionados no artigo 585 do CPC. Processo cautelar Esse processo tem como pressupostos básicos o fumus boni iuris e o periculum in mora. Refere-se às medidas de caráter preventivo ou acautelatório que se fazem necessárias antes ou no curso do processo principal, ficando dependentes deste. Sua finalidade é assegurar a eficácia do processo principal. São exemplos de medidas cautelares: o arresto, o seqüestro, a busca e apreensão, a justificação, a posse em nome de nascituro, a produção antecipada de provas (ad perpetuam rei memoriam) entre outros. Toda medida cautelar não se reveste de caráter definitivo, é caracterizada pela provisoriedade, portanto tem duração de um espaço temporal limitado. Essas três espécies de processos se desenvolvem por meio de formalidades processuais distintas, fixadas no CPC, e recebem a denominação de procedimentos, sendo este o nosso próximo assunto. Procedimentos O processo é uma unidade como relação processual em busca da pretensão jurisdicional. O procedimento é o rito, é a forma seqüencial e organizada de fases pela qual o processo se desenrola, pode assumir diversas feições ou modos de ser. Se o rito não for especial será comum e, sendo comum, se não for sumário será ordinário. O critério é, pois, de eliminação, segundo a previsão legal. O rito é especial por apresentar alguma peculiaridade que exigiu do legislador tratamento diferenciado. Por sua vez, o rito sumário apresenta-se mais concentrado, permitindo uma solução em menor tempo.

3 11 Processo de conhecimento Fases processuais De maneira didática, a doutrina identifica fases distintas no processo de conhecimento desenvolvido em primeiro grau de jurisdição. Fase postulatória Dispõe o artigo 2.º do CPC que nenhum juiz prestará tutela jurisdicional senão quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e formas legais. A fase postulatória tem início com o pedido que o autor faz ao Estado para que lhe preste tutela jurisdicional na solução de um litígio ou demanda, por intermédio de uma petição inicial. Recebida a petição inicial, o juiz manda citar o réu, a quem é dado o direito de responder a pretensão do autor. A resposta do réu consiste em contestação, exceção e reconvenção. A seguir, para completar o contraditório, a contestação do réu é encaminhada ao autor para impugnação. Ainda, nessa fase, pode ocorrer o indeferimento da petição inicial, a intervenção de terceiros e a revelia. Fase de saneamento do processo Nessa fase, o juiz de posse da pretensão do autor, do contraditório do réu e das demais formalidades, faz exame da regularidade do processo, ordena diligências e supre eventuais nulidades ou irregularidades. Ao lado da atividade saneadora, dependendo dos resultados alcançados, abrem-se possibilidades para o julgamento conforme o estado do processo. Assim, o magistrado poderá tomar as seguintes decisões: decidir pela extinção do processo com ou sem julgamento do mérito, se ocorrer uma das hipóteses esculpidas nos artigos 267 e 269 do CPC; indeferir a petição inicial dentro das condições do artigo 295 do CPC; decidir de maneira antecipada à audiência: a procedência ou improcedência do pedido do autor, e, se a demanda versar sobre direito disponível, promover a conciliação das partes.

4 PRÁTICA CIVIL Fase instrutória ou probatória É constituída da produção de provas e da audiência de instrução e julgamento. Na audiência realizam-se os atos relacionados com a conciliação, com o depoimento de perito, com o depoimento pessoal das partes, com a inquirição de testemunhas e debates e, se for o caso, a sentença. Se o juiz proferir sentença na audiência, a fase probatória se incorpora à fase decisória. Fase decisória Dá-se com a sentença depois de encerrada a instrução, ou antes, em determinados casos, como aqueles mencionados na fase de saneamento. A sentença é o ato culminante do processo. O juiz, ao prolatar a sentença, esgota a jurisdição de primeira instância, cabendo a parte inconformada recorrer da decisão aos tribunais em instância superior. Petição inicial A petição inicial é a peça inaugural do processo pela qual o autor provoca o impulso da marcha processual. É a peça mais importante para o autor, pois nela o proponente, dentro dos requisitos legais, irá expor ao juiz os fatos e os fundamentos de seu pedido de prestação da tutela jurisdicional do Estado. É bom lembrar que a petição inicial determina o conteúdo e a extensão do procedimento, faz nascer, com o despacho do juiz, a relação jurídica processual, induz, com a citação válida, a litispendência e determina, se não sobrevém restrição, o conteúdo e a extensão da própria sentença, pois o juiz não poderá decidir além (ultra petita), aquém (citra petita) ou fora (extra petita) do pedido. Nesse sentido, os artigos 128 e 460 do CPC são bastante claros. Se o juiz indefere a petição inicial, extingue o processo sem julgamento do mérito, razão para que o autor possa apelar (CPC, art. 296). Se não apela, nada mais pode fazer. O que pode ocorrer é a propositura da mesma demanda, para que haja nova atitude do juiz. Esboço da petição inicial método e técnica de elaboração Quem vai elaborar uma peça processual deve ficar atento ao método exigido por lei, à técnica a ser empregada e os critérios a serem utilizados.

5 13 O método nada mais é do que um roteiro que deverá ser seguido, para se alcançar, com eficácia e segurança, um determinado objetivo. O método de peticionar é imposto por lei, é o próprio artigo 282 do CPC. A lei determina quais as etapas ou requisitos a serem seguidos. A técnica é o modo de realizar, de forma lógica e segura, uma finalidade prática; o método indica o que fazer e a técnica a ser utilizada. O método a ser seguido é o mesmo para todas as peças processuais, porém a técnica é individual; cada profissional do direito criará o seu estilo, seu modo de redigir. Nesse sentido, podemos notar a importância da redação forense para o exercício da advocacia. O método está esculpido nos requisitos legais, ou seja: competência, qualificação das partes, fatos e fundamentos jurídicos (mérito), provas, pedidos, local, data e assinatura. Requisitos legais da petição inicial Endereçamento e competência O profissional do direito, ao elaborar qualquer peça processual, deverá, em primeiro lugar, indicar o juízo ou tribunal competente para a propositura de seus objetivos. Essa parte da peça denomina-se cabeçalho. As referências às autoridades serão antecedidas pelo tratamento devido a cada uma delas. Para exemplificar: no caso do delegado de polícia e do escrivão de cartório, antecipa-se pelo tratamento de ilustríssimo; juízes, desembargadores e ministros de tribunais superiores, de excelentíssimo; tribunais, de egrégio; câmaras e turmas de cada pretório, de colenda. A peça inicial ou o recurso de competência dos tribunais serão dirigidos aos seus respectivos presidentes. A forma de endereçamento, geralmente, é feita com letras maiúsculas. É aconselhável que o endereçamento seja escrito por extenso. Qualificação das partes A qualificação das partes, do autor e do réu, deve ser individualizada e completa da melhor forma possível. Devem ser, portanto, anotados cuidadosamente, nomes, prenomes, nacionalidade, estado civil, profissão, documentos pessoais com os respectivos números (RG, CPF etc.), local de residência e domicílio (rua, número da residência, bairro, cidade e CEP). Ao mencionar o advogado como procurador, deve ser feita menção de que está ele devidamente constituído por procuração, indicar a Seção da OAB à qual

6 PRÁTICA CIVIL pertença, o número de sua inscrição e o endereço completo do escritório profissional na qual receberá intimações (CPC, art. 39). Fatos e fundamentos jurídicos Trata-se da causa de pedir. Será necessária a transcrição dos fatos descritos na questão. Talvez não todos, mas aqueles vinculados à pretensão que deve ser tutelada nos termos exigidos no exame. Os fundamentos não correspondem aos textos legais, mas, sim às conseqüências jurídicas que se atribuem aos fatos descritos. Pedido e suas especificações O pedido define qual a tutela buscada frente ao Estado-juiz (declaratória, condenatória, constitutiva etc.) e qual o bem da vida perseguido frente ao réu (certeza, reparação etc.). O pedido delimita a atividade jurisdicional (CPC, art. 128). O pedido poderá ser: certo e determinado, genérico, alternativo, sucessivo ou cumulativo, conforme estabelece o CPC (arts. 286 a 294). Outros pedidos podem ainda ser feitos, como o da tutela antecipada (CPC, art. 273) ou o da tutela específica (CPC, arts. 461 e 461-A). Provas Não é admitido o requerimento genérico de provas. É preciso que o autor especifique como pretende demonstrar os fatos alegados na inicial de modo que, expressamente, requeira a prova documental, testemunhal, pericial, o depoimento pessoal do réu sob pena de confesso entre outros. Em se tratando de rito sumário, a peça inaugural deverá, caso seja do interesse do autor nesses tipos de prova, apresentar o rol de testemunhas e os quesitos da perícia. Citação A propositura da ação somente produzirá efeitos após a citação válida (CPC, art. 219). A citação é ato importante para a formação da relação processual, por isso funciona como pressuposto processual de existência e validade. Uma vez citado, o réu poderá responder ao feito. Não havendo contestação, o réu será revel (CPC, art. 319). Valor da causa O valor da causa deverá constar, obrigatoriamente, da petição inicial. É de fundamental importância para a determinação do procedimento a ser adotado, se ordinário

7 15 ou sumário, sendo referência, também, para fixação da base de incidência das custas judiciais e dos honorários advocatícios a serem pagos pelo vencido. Sua falta enseja determinação de emenda da inicial (CPC, art. 284), sob pena de indeferimento. É importante saber o correto valor a ser dado à causa, cujo erro, falta de atenção etc., pode levar o réu a impugnar o valor dado pelo autor (CPC, art. 261). Não havendo impugnação, no prazo da contestação, presume-se aceito o valor atribuído à causa. Assim, o critério de fixação do valor da causa pode ser legal ou estimativo. Legal é aquele que se encontra descrito em lei (CPC, arts. 259 e 260) e o estimativo nos casos não estabelecidos expressamente na lei, revertendo-se em valor fixado pelo autor. PALAIA, Nelson. Técnica da Petição Inicial. São Paulo: Saraiva, 2000.

8 PRÁTICA CIVIL Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara Cível (de Família, da Fazenda Pública etc.) da Comarca de. Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara Única da Comarca de. Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara Cível do Foro Central (Regional) da Comarca da Região Metropolitana de Curitiba, Estado do Paraná. Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal da Vara Federal da Subseção Judiciária da Cidade de, Seção Judiciária do Estado do. Excelentíssimo Senhor Desembargador Presidente do Egrégio Tribunal de Justiça do Estado do. (espaçamento de 10 a 12 linhas) Modelo de petição inicial (processo de conhecimento) Fulano de Tal, brasileiro, estado civil, profissão, portador do RG n.º, inscrito no CPF/MF sob n.º, residente e domiciliado na cidade de, Estado do, na Rua, n.º, vem respeitosamente perante este Juízo, por meio de seu advogado adiante assinado (procuração anexa), com escritório profissional na Av., n.º, na cidade de, Estado do, onde recebe intimações para o foro em geral, propor Ação de Indenização por Rito Sumário com Pedido de Benefício da Assistência Judiciária Gratuita com Pedido de Antecipação de Tutela contra Empresa Xxxxx Ltda., pessoa jurídica de Direito Privado, inscrita no CNPJ/MF sob n.º, com sede na cidade de, Estado do, sito à Rua, n.º, na pessoa de seu representante legal, o que faz pelas razões de fato e de direito que passa a expor. Dos fatos Os fatos constam do texto da prova.

9 17 Embora o trabalho resuma-se à cópia dos fatos descritos, não se esqueça de colocálos dentro de uma ordem lógica ou cronológica, para facilitar a compreensão dos acontecimentos e para facilitar o trato do direito aplicável ao caso. Não se esquecer de indicar, se possível, a documentação relativa a cada fato descrito. Do direito Para facilitar, subdivida em itens os tópicos a serem tratados. Aqui é o momento de indicar doutrina e jurisprudência (no mínimo uma de cada) aplicável ao caso concreto. Procure identificar a estrutura aplicável ao caso e desenvolva os itens envolvidos (Exemplo: sendo ação de indenização: ato nexo dano culpa). Havendo situações específicas, abra um item para delas tratar. (Exemplo: justiça gratuita, antecipação de tutela, tutela específica, tempestividade da demanda etc.). Dos pedidos Isto posto, requer-se a Vossa Excelência: 1) o deferimento do benefício da justiça gratuita, eximindo a autora do pagamento das custas processuais relativas ao presente feito; 2) a concessão de provimento liminar, antes de citado o réu, para ; 3) a citação da empresa ré, na pessoa de seu representante legal, para, querendo, *comparecer à audiência designada e, nela, apresentar contestação, sob pena de revelia; (*sendo rito ordinário: no prazo legal de ); 4) a procedência do pedido (CPC, arts. 289 ou 292), para: a) declarar ; b) condenar a ré ao pagamento do valor de, devidamente atualizado e acrescido de juros de mora (na taxa legal de 0,5% ao mês até 9 de janeiro de 200 e na taxa de 1% a partir de 10 de janeiro 200 ), desde a data do ilícito (do vencimento, da citação); 5) a produção de todos os meios de prova admitidos em direito, em especial a documental, com a juntada posterior de documentos; a testemunhal, cujo rol segue abaixo; e a pericial, cujos quesitos seguem abaixo;

10 PRÁTICA CIVIL 6) a condenação da ré ao pagamento das custas e honorários, estes a serem fixados no importe de 20% sobre o valor da condenação (CPC, art. 20, 3.º). Rol de testemunhas: 1 Beltrano de Tal, brasileiro, profissão, com endereço à Rua, n.º, na cidade de, Estado do ; Quesitos para a perícia: 1 XXXXX 2 Requer seja possível apresentar quesitos complementares e indicar assistente técnico posteriormente. Dá-se à causa o valor de R$5.000,00 (cinco mil reais). Termos em que Pede deferimento. Local (cidade), de de 200. OAB/(UF) n.º Nome do advogado

11 19 Modelo de petição inicial de ação de alimentos Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da da Comarca de. Vara Cível de Família (espaçamento de 10 a 12 linhas) Fulana de Tal e Joseflana de Tal, brasileiras, menores impúberes, aquela portadora do RG n.º e esta portadora do RG n.º neste ato representadas por sua mãe, Sra. CICRANA DE TAL, brasileira, solteira, profissão, portadora do RG n.º e inscrita no CPF/MF sob n.º todas residentes e domiciliadas na cidade de, Estado do, na Rua, n.º, vêm respeitosamente perante este Juízo, por meio de seu advogado adiante assinado (procuração anexa), com escritório profissional na Av., n.º, na cidade de, Estado do, onde recebe intimações para o foro em geral, propor Ação de Alimentos com Pedido de Liminar contra Beltrano de Tal, brasileiro, estado civil, profissão, portador do RG n.º, inscrito no CPF/MF sob n.º, residente e domiciliado na cidade de, Estado do, na Rua, n.º, o que faz pelas razões de fato e de direito que passa a expor. Dos fatos Os fatos constam do texto da prova. Basicamente, nesse caso, irá descrever a relação de parentesco entre as partes (se a mãe e o pai foram casados ou apenas viveram maritalmente; por quanto tempo estiveram juntos; quantos filhos tiveram pela união; qual a idade dos filhos; qual a situação financeira e social dos envolvidos). Embora o trabalho resuma-se à cópia dos fatos descritos, não se esqueça de colocá-los dentro de uma ordem lógica ou cronológica, para facilitar a compreensão dos acontecimentos e para facilitar o trato do direito aplicável ao caso. Não se esquecer de indicar, se possível, a documentação relativa a cada fato descrito.

12 PRÁTICA CIVIL Do direito Para facilitar, subdivida em itens os tópicos a serem tratados. Aqui é o momento de indicar doutrina e jurisprudência (no mínimo uma de cada) aplicável ao caso concreto. Procure identificar a estrutura aplicável ao caso e desenvolva os itens envolvidos (aqui é caso de falar em possibilidade do réu e da necessidade dos filhos, nos termos do art e seguintes do Código Civil. Confira, também, as normas da Lei 5.478/68). Havendo situações específicas, abra um item para delas tratar. (Ex.: justiça gratuita ou antecipação de tutela). Dos pedidos Isto posto, requer-se a Vossa Excelência: 1) o deferimento do benefício da justiça gratuita, eximindo a autora do pagamento das custas processuais relativas ao presente feito; 2) a concessão de provimento liminar, antes de citado o réu, para fixar os alimentos provisórios na quantia de R$ ; 3) a citação do réu, para, querendo, apresentar contestação, sob pena de revelia; 4) a procedência do pedido para: a) condenar o réu ao pagamento do valor de R$, a título de alimentos, considerando a sua possibilidade e a necessidade das autoras; b) condenar o réu ao pagamento de custas e honorários advocatícios; 5) a intimação do representante do Ministério Público; 6) a produção de todos os meios de prova admitidos em Direito, em especial a documental, com a juntada posterior de documentos; a testemunhal e a pericial. Dá-se à causa o valor de R$ alimentos). (doze vezes o valor de um mês de Termos em que Pede deferimento. Local (cidade de p/ cidade de), de de 200. OAB/(UF) n.º Nome do advogado

13 21 Modelo de petição inicial de ação de separação judicial Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da da Comarca de. Vara Cível de Família (espaçamento de 10 a 12 linhas) Fulana de Tal, brasileira, estado civil, profissão, portadora do RG n.º, inscrita no CPF/MF sob n.º, residente e domiciliada na cidade de, Estado do, na Rua, n.º, vem respeitosamente perante este Juízo, por meio de seu advogado adiante assinado (procuração anexa), com escritório profissional na Av., n.º, na cidade de, Estado do, onde recebe intimações para o foro em geral, propor Ação de Separação Judicial Litigiosa ou Consensual contra Beltrano de Tal, brasileiro, estado civil, profissão, portador do RG n.º, inscrito no CPF/MF sob n.º, residente e domiciliado na cidade de, Estado do, na Rua, n.º, o que faz pelas razões de fato e de direito que passa a expor. Dos fatos Os fatos constam do texto da prova. Basicamente, nesse caso, irá descrever a relação conjugal do casal (qual o regime de bens do casamento, a quanto tempo estão casados, se têm filhos, qual a idade dos filhos, quais os bens adquiridos depois de casados, como está o convívio entre eles etc.). Embora o trabalho resuma-se à cópia dos fatos descritos, não se esqueça de colocá-los dentro de uma ordem lógica ou cronológica, para facilitar a compreensão dos acontecimentos e para facilitar o trato do direito aplicável ao caso. Não se esquecer de indicar, se possível, a documentação relativa a cada fato descrito. Do direito Para facilitar, subdivida em itens os tópicos a serem tratados.

14 PRÁTICA CIVIL Aqui é o momento de indicar doutrina e jurisprudência (no mínimo uma de cada) aplicável ao caso concreto. Procure identificar a estrutura aplicável ao caso e desenvolva os itens envolvidos (as hipóteses que permitem a ruptura do vínculo matrimonial estão descritas no art e seguintes do Código Civil, assim como os prazos que precisam ser respeitados. Confira, também, as normas da Lei 6.515/77). Se a separação for consensual, aponte que o casal de mútuo acordo resolve pôr fim à relação, especificando como eles acordam sobre (o nome da separanda, a guarda e visita dos filhos; alimentos; partilha de bens). Se a separação for contenciosa, aponte o motivo da separação e a pretensão da requerente em relação ao nome da separanda, à guarda e visita dos filhos; aos alimentos e à partilha de bens. Havendo situações específicas, abra um item para delas tratar. (Ex.: justiça gratuita, antecipação de tutela, tutela específica, tempestividade da demanda etc.). Dos pedidos Isto posto, requer-se a Vossa Excelência: 1) o deferimento do benefício da justiça gratuita, eximindo a autora do pagamento das custas processuais relativas ao presente feito; 2) a concessão de provimento liminar, antes de citado o réu, para ; (alimentos) 3) a citação do réu, para, querendo, apresentar contestação, sob pena de revelia; 4) a procedência do pedido para: a) decretar a separação judicial do casal (no caso de contenciosa), faça outros pedidos, conforme trate de guarda, alimentos, partilha de bens etc; b) homologar o pedido de separação consensual e condenar, nos termos acima; c) expedir o respectivo mandado para averbação perante o cartório competente; d) condenar o réu ao pagamento de custas e honorários advocatícios; 5) a intimação do representante do Ministério Público; 6) a produção de todos os meios de prova admitidos em Direito, em especial a documental, com a juntada posterior de documentos; a testemunhal e a pericial. Dá-se à causa o valor de R$5.000,00 (cinco mil reais).

15 23 Termos em que Pede deferimento. Local (cidade de p/ cidade de), de de 200. OAB/(UF) n.º Nome do Advogado

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