1º LABORATÓRIO. Professor Hermes Cramacon

Transcrição

1 1º LABORATÓRIO 2ª FASE DIREITO DO TRABALHO Aníbal, pastor de uma igreja, procura seu escritório de advocacia e relata que foi admitido em 01 de novembro de 2002 na função de administrador de igreja, sem qualquer registro formal de contrato de trabalho. Recebia remuneração de R$ 2.400,00 mensais, e cumpria jornada de trabalho de segunda a domingo das 7h00 às 21h, com apenas uma hora de intervalo. Descreve que em setembro de 2011 teve o seu salário reduzido para R$ 1.200,00, com a justificativa de repor perdas causadas pelo não cumprimento das metas de arrecadação e, ainda, não cumprir ordens e tarefas estabelecidas pela igreja. Relata, ainda, que recebia em seu telefone celular corporativo, mensagens via SMS com ordens de seus superiores para responder s que fieis enviavam à igreja, atividade que levava em média 1h por dia. Foi demitido imotivadamente em 10 de novembro de 2011 sem o prévio aviso e nenhuma verba recebeu até a presente data. Como advogado de Aníbal proponha a medida processual adequada a atender os interesses de seu cliente. ESQUELETO/RESPOSTA: Medida processual: reclamação trabalhista. Art. 840, 1º, CLT + art. 282 CPC + art. 769 CLT Localidade/Endereçamento: Juiz do Trabalho da...vara do Trabalho de... Partes: Meu cliente/reclamante: Aníbal Reclamada: Igreja Rito: ordinário Função: administrador de igreja Data de admissão: 02 de novembro de 2002 (sem registro) Data de demissão: 10 de novembro de 2011 (imotivada + sem aviso prévio) Jornada de trabalho: segunda/domingo das 7h00 às 21h00, com 1 hora de intervalo. Teses: a) reconhecimento do vínculo de emprego, que se caracteriza em razão da subordinação, na medida em que precisava cumprir metas de arrecadação: arts. 2º e 3º da CLT, art. 29 da CLT + art. 461, 4º, CPC. b) irredutibilidade salarial: art. 7º, VI, da CF + art. 468 CLT. c) horas extras pela jornada extraordinária: art. 7º, XIII e XVI, CF e art. 58 da CLT. d) horas extras em razão do controle por meio do telefone: art. 6º e parágrafo único da CLT, Lei / art. 4º CLT. 2ª Fase OAB

2 2ª FASE DIREITO DO TRABALHO e) aviso prévio proporcional de 54 dias: art. 7º, XXI, CF e indicação da Lei /2011. f) pagamento de verbas rescisórias: art. 477, 6º e 8º, da CLT. EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA... VARA DO TRABALHO DE (dez) linhas ANÍBAL, nacionalidade, estado civil, administrador de igreja, nome da mãe, data de nascimento, portador da cédula de identidade RG número..., inscrito no CPF/MF sob o número..., número da CTPS e série, número do PIS, endereço completo com CEP, por seu advogado que esta subscreve, vem à presença de Vossa Excelência..., com fundamento no art. 840, 1º, da CLT, combinado com o art. 282 do CPC, aplicado subsidiariamente ao processo do trabalho por força do art. 769 da CLT, propor RECLAMAÇÃO TRABALHISTA pelo rito ordinário, em face de IGREJA, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ/MF sob o nº..., com endereço desconhecido, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos: I COMISSÃO DE CONCILIAÇÃO PRÉVIA Informa o reclamante, que deixou de submeter a presente demanda à Comissão de Conciliação Prévia, art. 625-D, 3º, da CLT, em razão do entendimento cristalizado pelo STF no julgamento liminar das ADINs e , que declarou inconstitucional a obrigatoriedade da submissão de qualquer demanda à Comissão de Conciliação Prévia, motivo pelo qual acessa o autor diretamente a via judiciária. II - DO CONTRATO DE TRABALHO O reclamante foi admitido em 01 de novembro de 2002 na função de administrador de igreja, sem qualquer registro formal de contrato de trabalho, recebendo remuneração de R$ 2.400,00 mensais e cumprindo jornada de trabalho de segunda a domingo das 7h00 às 21h, com apenas uma hora de intervalo. Durante a contratualidade recebia em seu telefone celular corporativo, mensagens via SMS com ordens de seus superiores para responder s que fieis enviavam à igreja. No mês de setembro de 2011 teve seu salário reduzido para R$ 1.200,00, para reposição de perdas causadas pelo não cumprimento de metas de arrecadação e não cumprir ordens e tarefas estabelecidas pela igreja. 2ª Fase OAB

3 2ª Fase OAB ª FASE DIREITO DO TRABALHO Foi demitido imotivadamente em 10 de novembro de 2011 sem o prévio aviso e nenhuma verba recebeu até a presente data. III RECONHECIMENTO DO VÍNCULO DE EMPREGO Durante todo período narrado o reclamante laborou como administrador de igreja com pessoalidade, subordinação, onerosidade e habitualidade à Reclamada, sem, contudo, ter a devida anotação em CTPS. A subordinação se mostra configurada no presente caso, tendo em vista que ao reclamante era imposto o cumprimento de metas de arrecadação e tarefas estabelecidas pelos superiores da igreja. Ademais, em sua residência recebia em seu aparelho celular corporativo ordens emanadas de seus superiores para responder à s. Desta forma, em razão da determinação contida nos arts. 2º e 3º da CLT e presentes os requisitos ali dispostos, está reconhecida a relação de emprego. Nessa linha, determina o art. 29 da CLT que a anotação na Carteira de Trabalho deverá ser feita no prazo de 48 horas para nela anotar, especificamente, a data de admissão, a remuneração e as condições especiais, se houver. Por se tratar de obrigação de fazer, requer-se, seja cominada pena pecuniária diária em valor não inferior a R$ 150,00 até o seu adimplemento na forma do art. 461, 4º do CPC. Desta forma, requer seja reconhecida a relação de emprego existente entre as partes pelo período compreendido entre 02 de novembro de 2002 e 10 de novembro de 2011, inclusive com a projeção do aviso prévio, com a devida anotação na Carteira de Trabalho. IV - IRREDUTIBILIDADE SALARIAL No mês de setembro de 2011 teve seu salário reduzido para R$ 1.200,00, para reposição de perdas causadas pelo não cumprimento de metas de arrecadação. A Constituição da República em seu art. 7º, inciso VI assegura a todo trabalhador a irredutibilidade salarial, salvo negociação coletiva. A norma constitucional consagra o princípio da irredutibilidade salarial. Essa proteção é reforçada pelo art. 468 CLT que proíbe, sob pena de nulidade, qualquer alteração que cause prejuízo ao trabalhador. Assim, face ao princípio da irredutibilidade de salários requer o reclamante a revisão dos valores pagos a partir de setembro de 2011, quando teve seu salário reduzido, a fim de ter satisfeito seu correto pagamento com os devidos reflexos em adicionais de horas extras, aviso prévio, DSR, 13º salário, férias simples, depósitos de FGTS e multa de 40% e multa do art. 477 da CLT. V - DA JORNADA EXTRAORDINÁRIA O reclamante cumpria jornada de trabalho de segunda a domingo das 7h00 às 21h, com apenas uma hora de intervalo.

4 2ª FASE DIREITO DO TRABALHO A Constituição Federal estabelece em seu art. 7º, inciso XIII que a duração do trabalho não será superior a 8 horas diárias, observando o limite de 44 horas semanais, sendo facultada a compensação de horários e a redução da jornada, mediante acordo ou convenção coletiva. No mesmo sentido é o art. 58 da CLT. O mesmo dispositivo constitucional ensina, ainda, em seu inciso XVI que existindo o labor em horário extraordinário, deverá o respectivo período ser remunerado com adicional de, no mínimo, 50% à do normal. Desta forma, face a extrapolação da jornada de trabalho, requer o reclamante o pagamento de 5 horas extraordinárias por dia de trabalho, durante todo o período laboral, com os consequentes reflexos em aviso prévio, DSR, 13º salário, férias simples, depósitos de FGTS e multa de 40%. VI - HORAS EXTRAS PELO CONTROLE TELEMÁTICO Durante toda contratualidade o reclamante recebia em seu telefone celular corporativo, mensagens via SMS com ordens de seus superiores para responder s que fieis enviavam à igreja. Como se sabe, nas linhas do art. 6º da CLT não se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador, o executado no domicílio do empregado e o realizado a distância, desde que estejam caracterizados os pressupostos da relação de emprego. Nessa linha, a Lei /2011 que inseriu o parágrafo único ao citado art. 6º consolidado, ensina que as ordens de comando por meios telemáticos, ou seja, a comunicação à distância por meio de serviços informatizados, é equiparada aos poderes de comandos pessoais, devendo o respectivo período ser considerado como tempo de serviço, pois representa tempo à disposição do empregador, nos termos do art. 4º da CLT. Desta forma, requer o reclamante o pagamento de 1 hora extraordinária por dia de trabalho, com adicional mínimo de 50%. VII - AVISO PRÉVIO PROPORCIONAL O reclamante foi demitido imotivadamente em 10 de novembro de 2011 sem o prévio aviso devido. Pois bem, a Constituição da República estabelece em seu art. 7º, inciso XXI que é direito de todo trabalhador aviso prévio proporcional ao tempo de serviço, sendo no mínimo de 30 dias, nos termos da lei. Nessa ordem, a Lei /2011 ensina que será esse direito será concedido na proporção de 30 dias aos empregados que contem até 1 ano de serviço na mesma empresa. Porém, sobre esse período serão acrescidos 3 dias por ano de serviço prestado na mesma empresa, até o máximo de 60 dias, perfazendo um total de até 90 dias. 2ª Fase OAB

5 2ª Fase OAB ª FASE DIREITO DO TRABALHO Desta forma, tendo em vista que o reclamante laborou para a empresa reclamada no período de 02 de novembro de 2002 a 10 de novembro de 2011, ou seja, 9 anos, requer o reclamante a percepção de aviso prévio pelo período de 54 dias. PAGAMENTO DE VERBAS RESCISÓRIAS O reclamante foi demitido imotivadamente em 10 de novembro de 2011 sem o devido aviso prévio, não recebendo nenhuma verba rescisória até a presente data. Determina o art. 477, 6º, alínea b, da CLT que as verbas rescisórias deverão ser quitadas até o décimo dia, contado da data da notificação da demissão, quando da ausência do aviso prévio. Nesses termos, o 8º do mesmo dispositivo legal ordena que caso o empregador não observe a regra do mencionado dispositivo, seja imposta multa em valor equivalente ao seu salário. Assim, requer o reclamante o pagamento das verbas rescisórias como: férias simples, acrescido do terço constitucional, 13º salário, saldo de salário equivalente a 10 dias trabalhados no mês de novembro de 2011, aviso prévio indenizado, liberação dos depósitos do FGTS, bem como a multa de 40% sobre seu saldo, acrescido, ainda, da multa prevista no art. 477, 8º, da CLT. IV DOS PEDIDOS Diante de todo o exposto requer o Reclamante: a) reconhecida a relação de emprego existente entre as partes pelo período compreendido entre 02 de novembro de 2002 e 10 de novembro de 2011, inclusive com a projeção do aviso prévio, com a devida anotação na Carteira de Trabalho; b) revisão dos valores pagos á título de salário a partir de setembro de 2011, quando teve seu salário reduzido, com os devidos reflexos; c) o pagamento de 5 horas extraordinárias por dia de trabalho, face a extrapolação da jornada de trabalho; d) o pagamento de 1 hora extraordinária por dia de trabalho, face ao controle telemático; e) percepção de aviso prévio pelo período de 54 dias; f) pagamento das verbas rescisórias como: férias simples, acrescido do terço constitucional, 13º salário, saldo de salário equivalente a 10 dias trabalhados no mês de novembro de 2011, aviso prévio indenizado, liberação dos depósitos do FGTS, bem como a multa de 40% sobre seu saldo, g) multa prevista no art. 477, 8º, da CLT; h) fornecimento das guias de FGTS i) fornecimento de guias para o seguro-desemprego ou indenização substitutiva, nos termos da súmula 389 TST.

6 admitido. V DOS REQUERIMENTOS 2ª FASE DIREITO DO TRABALHO Procedência total dos pedidos nos termos acima expostos; Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito Requer, ainda, a notificação postal da Reclamada para, em querendo, apresentar defesa ou sofrer os efeitos da revelia e confissão fática. Dá-se à causa o valor de R$...(acima de 40 salários mínimos). Nestes termos, Pede deferimento. Local e data:... Nome do advogado OAB... 2ª Fase OAB