ICMS Perícia em processo envolvendo substituição tributária. Recife, agosto de 2008 Eduardo Amoim.

Transcrição

1 ICMS Perícia em processo envolvendo substituição tributária Recife, agosto de 2008 Eduardo Amoim.

2 OBRIGAÇÃO TRIBUTÁRIA OBRIGATORIEDADE DE CUMPRIR A EXIGÊNCIA DE NATUREZA TRIBUTÁRIA PRINCIPAL - Obrigação de pagar o tributo ACESSÓRIA - Obrigação de praticar ou se abster de ato que não exigido por lei que NÃO configure objeto da obrigação principal.

3 FATO GERADOR ACONTECIMENTO, TAL COMO PREVISTO NA LEI, QUE TEM A VIRTUDE DE GERAR, ISTO É, FAZER NASCER A OBRIGAÇÃO TRIBUTÁRIA. Situação Real - Fato, Acontecimento Fato Presumido - Previsão de acontecimento OBS: Fatos não previstos na lei jamais criarão obrigação alguma

4 Sujeitos da relação tributária SUJEITO ATIVO - pessoa jurídica de direito público titular da competência para exigir o seu cumprimento Art CTN SUJEITO PASSIVO - que está obrigado pelo sujeito ativo ao cumprimento da obrigação tributária I - Contribuinte - aquele que tem relação pessoal e direta com a situação que constitua o respectivo fato gerador do tributo II - Responsável - que, mesmo sem ter praticado o fato gerador do tributo, sua obrigação tributária decorre de disposição expressa em lei (substituto).

5 ICMS O ICMS incide sobre, por exemplo, operações relativas à circulação de mercadorias, inclusive o fornecimento de alimentação e bebidas em bares, restaurantes e estabelecimentos similares, prestação de serviço de transporte interestadual e intermunicipal e serviço de comunicação.

6 FATO GERADOR Saída da mercadoria Fornecimento de alimentação e bebidas Desembaraço aduaneiro Fato Gerador Presumido (Substituição tributária)

7 BASE DE CÁLCULO A base de cálculo é o valor da operação onerosa com mercadoria ou do serviço, ou o preço corrente da mercadoria ou do serviço, se operação não onerosa. São acrescidos o desconto, a diferença ou o abatimento concedido sob condição.

8 REGIME DE PAGAMENTO NORMAL Créditos e Débitos - Apuração SIMPLIFICADO Valor mensal determinado, de acordo com o faturamento SUBSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA Antecipação do imposto

9 ANTECIPAÇÃO TRIBUTÁRIA O ICMS é cobrado sem que haja a ocorrência do fato gerador, ou seja, antes da saída subsequente da mercadoria. A antecipação poderá ser com ou sem substituição

10 SUBSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA Lei atribui a uma pessoa, que não aquela que praticou o fato gerador da obrigação tributária, a responsabilidade pelo recolhimento do imposto em lugar do contribuinte. Progressiva - com antecipação Regressiva - Diferimento Concomitante - fatos presentes

11 SUBSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA Substituição com antecipação poderá ser com ou sem liberação Com liberação não haverá nova cobrança de ICMS nas etapas seguintes Combustível, medicamento, automóvel etc.) Sem liberação haverá cobrança de ICMS nas etapas seguintes de negociação Por opção: cimento, pneu etc.

12 SUBSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA REGRESSIVA (Diferimento) MESMO MUNICÍPIO A Diferimento B ICMS

13 SUBSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA CONCOMITANTE Substituto tributário A ICMS: A - B ICMS: B - A B Transportador C

14 SUBSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA CONCOMITANTE Substituto tributário A ICMS: A - B ICMS: B - A B Transportador C

15 SUBSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA PROGRESSIVA - Antecipação Substituto tributário Liberação Liberação A B C CONSUMIDOR

16 Base de cálculo do ICMS antecipado II em relação às operações subseqüentes, a base de cálculo será: a) Preço ao consumidor fixado por órgão ou entidade competente da Administração Pública; b) Preço final a consumidor, sugerido pelo fabricante ou importador; c) somatório das parcelas seguintes: 1. o valor da operação própria realizada pelo contribuinte-substituto ; 2. valor do seguro, do frete e de outros encargos cobrados ou transferíveis aos adquirentes; 3. a margem de valor agregado, inclusive lucro, relativa às operação ou prestações subseqüentes.

17 Cálculo do ICMS antecipado R$ ICMS - 7% + Valor da operação ,00 700,00 + Valor do IPI 1.000,00 + Valor do Frete 500,00 35,00 + Valor de Partida ,00 735,00 + Agregação (35%) 4.025,00 = BC Substituição ,00 ICMS 17% 2.639,25 ICMS Crédito (735,00) ICMS Substituto 1.904,25

18 Base de cálculo do ICMS antecipado Nas aquisições de mercadorias que destinemse ao ativo fixo ou uso ou consumo do adquirente, a base de cálculo do imposto a ser retido será o valor da operação no Estado de origem. Sobre a base de cálculo aplica-se o percentual equivalente à diferença entre a alíquota interna e a interestadual sobre o mencionado valor.

19 Recolhimento do imposto antecipado O imposto antecipado e retido pelo contribuinte-substituto deve ser recolhido ao Estado separadamente do seu imposto de responsabilidade direta, com códigos de receita e documento de arrecadação distintos. Nas operações de saída para contribuintes do ICMS de outros Estados haverá retenção do imposto antecipado pelo remetente.

20 Recolhimento do imposto antecipado Qualquer que seja o tipo de contribuinte (substituto, substituído intermediário ou substituído), este assumirá a condição de contribuinte-substituto, independentemente da substituição tributária ser com ou sem liberação do imposto nas saídas subseqüentes. (exceção nova sistemática da farinha de trigo)

21 Operações de importação Na importação de produto sujeito ao regime de substituição tributária, ao importador fica atribuída a condição de contribuinte-substituto. A substituição ocorre apenas em relação às outras operações subsequentes. Para o cálculo do imposto antecipado será adotado os mesma base de cálculo das operações internas Nas importação de produto sujeita ao regime de substituição tributária, existem dois recolhimentos ICMS referente à operação de entrada da mercadoria importada (código de receita 017-5) ICMS antecipado referente às operações subsequentes (código de receita 008-6)

22 Produtos sujeitos a antecipação Cerveja, refrigerante, chope, concentrado, xarope, extrato pré-mix e água mineral potável ou gelo Água mineral, potável ou gelo Cigarro, outros produtos derivados do fumo Cimento de qualquer espécie Gasolina automotiva, álcool anidro e Óleo diesel Disco fonográfico, fita virgem ou gravada Farinha de trigo e derivados - Sorvete Tintas e vernizes, Veículos automotores

23 Nota Fiscal e Registros A nota fiscal de saída de mercadoria sujeita ao regime de substituição tributária, deverá, além das exigências normais, conter: Base de Calculo do ICMS Substituto Valor do ICMS substituto Inscrição Estadual no Estado de destino como Substituto. Os Livros fiscais, além das exigências normais à escrituração, deverão conter registros específicos para as entradas e saídas de mercadorias sujeitas ao regime de substituição tributária.

24 Devolução e desfazimento do Devolução negócio Ocorrendo devolução de mercadoria pelo substituído, a Nota Fiscal conterá apenas o valor do ICMS normal, e o ICMS-fonte será mantido como crédito fiscal do contribuinte O remetente original procederá o estorno de débito referente a operação original de saída. O ônus pelo pagamento do ICMS antecipado é do contribuinte-substituído

25 Restituição e Ressarcimento A CF, ao tratar da substituição tributária progressiva, garante a devolução imediata e preferencial da quantia paga, caso não venha a se realizar o fato gerador presumido. A lei complementar 87/96, assegura ao contribuinte-substituído o direito à restituição do valor do imposto pago a maior por força de substituição tributária, correspondente ao fato gerador presumido que não se realizar.

26 Devolução e desfazimento do negócio Desfazimento do negócio No caso de desfazimento do negócio antes da entrega da mercadoria proceder-se-a: se o imposto já houver sido recolhido, adotar-se-á a sistemática de restituição ou, na impossibilidade de uso do valor restituído a título de crédito, o ressarcimento. se o imposto retido não houver sido recolhido, deduzir-se-á o valor do referido imposto, na coluna Contribuinte-Substituído do Registro de Saídas

27 Restituição e Ressarcimento A RESTITUIÇÃO e o RESSARCIMENTO são formas de recuperação do ICMS antecipado quando a operação subsequente não se realizar na forma prevista. Restituição Quando o fato gerador presumido não se realizar A operação ou prestação promovida pelo contribuinte substituído esteja contemplada com qualquer espécie de desoneração total do imposto.

28 Restituição e Ressarcimento Direito à restituição do VALOR proporcional ao imposto pago por força da substituição tributária se o fato gerador presumido não se concretizar O Estado trata como restituição de imposto pago indevidamente. A devolução não é tão automática como prevê a lei. Aos pedidos de restituição, em decorrência da substituição tributária, será dada prioridade pelo setor competente da Secretaria da Fazenda.

29 Restituição e Ressarcimento Após 90 dias de formulado o pedido de restituição e não havendo deliberação, o contribuinte substituído poderá creditar-se, em sua escrita fiscal, do valor objeto do pedido, devidamente atualizado segundo os mesmos critérios aplicáveis ao tributo. Caso a decisão seja de não restituir o imposto objeto do pedido, no prazo de 15 dias da ciência, proceder-se-á ao estorno dos créditos lançados, devidamente atualizados, com acréscimos legais cabíveis.

30 Restituição e Ressarcimento Caso o contribuinte não esteja conseguindo absorver os créditos resultantes de antecipações a maior de ICMS, o mesmo deve optar pelo ressarcimento junto aos seus fornecedores. O contribuinte precisa estornar o saldo credor na sua escrita fiscal, que gerou o pedido de restituição. Lançamento contábil: C - ICMS a recuperar D - ICMS a restituir.

31 Ressarcimento Ressarcimento é o mecanismo pelo qual o contribuinte-substituto, de posse de uma nota fiscal (nota fiscal de ressarcimento) que comprove o contribuinte-substituído pagou ICMS antecipado maior do que a operação real, reduz das próximas retenções de ICMS antecipado o valor pago a maior. Deverá ser emitida Nota Fiscal e realizados registros específicos para o controle do valor a ser ressarcido.

32 Ressarcimento Nas saída para contribuinte de outro Estado de mercadoria adquiridas com substituição tributária, deverá se calculado e recolhido o imposto antecipado do Estado destinatário. A base de cálculo do imposto antecipado a ser retido pelo contribuinte-substituto deste Estado dependerá da legislação específica do Estado destinatário. Quando o imposto retido pelo contribuintesubstituído for inferior ao antecipado (na aquisição da mercadoria), poderá ser adotado o mecanismo do ressarcimento.

33 Litígios envolvendo subsituição Substituição regressiva (Diferimento) transfere para um momento futuro o recolhimento do tributo - INTRÍNSECO Recolhimento do imposto incluído na operação posterior Operação seguinte não ocorreu (consumo, perda, extravio). O imposto é devido pelo substituto que deverá recolher O perito deverá conferir quanto do produto adquirido deixou de ser utilizado na produção do produto acabado ou comercializado e o valor efetivo da operação, de forma a determinar a base de cálculo e o valor do imposto efetivamente devido.

34 Litígios envolvendo subsituição - EXTRÍNSECO O recolhimento deverá ser feito diretamente pelo contribuinte O contribuinte não recolheu o imposto O contribuinte tomou o crédito em período anterior ao do recolhimento O perito deverá aferir o efeito que a falta do recolhimento ou o creditamento antecipado teve sobre o valor do imposto a recolher. Ou seja, embora havendo o o crédito irregular só haveria prejuízo ao fisco se este influenciou no montante do imposto a recolher em determinado período.

35 Litígios envolvendo subsituição Substituição progressiva Antecipação Imposto retido e não recolhido O contribuinte não efetuou o recolhimento do imposto retido Ao perito cabe avaliar se houve efetivamente a retenção do imposto (destaque em nota fiscal) e se o valor do imposto foi corretamente calculado.

36 Litígios envolvendo subsituição Substituição progressiva Antecipação Imposto retido a menor que o devido O contribuinte utiliza uma base de cálculo em desacordo com a legislação fiscal. O perito deve atentar para os motivos que levaram ao recolhimento menor mudança de pauta ou valor agregado, bem como verificar se o substituído efetuou o recolhimento antecipado da diferença. Neste caso será devido apenas a multa.

37 Litígios envolvendo subsituição Substituição progressiva Antecipação Imposto não retido O contribuinte não efetuou a retenção do imposto em desacordo com a norma tributária. O perito deve atentar para os motivos que levaram à falta do recolhimento. Matéria prima para fabricação de produto não tributado ou uma medida judicial. Verificar se o substituído efetuou o recolhimento antecipado da diferença. Neste caso será devido apenas a multa.

38 Litígios envolvendo subsituição Substituição progressiva Antecipação Retenção suspensa por liminar cassada O contribuinte não efetuou a retenção do imposto em desacordo com a norma tributária. O perito deve atentar para os períodos em que a obrigação estava suspença e quais eram os beneficiários da ação. Em relação ao subsituído, o perito deve verificar se este efetuou o recolhimento imposto em regime normal, durante o período de vigência da liminar Neste caso não haverá imposto a ser pago.

39 Litígios envolvendo subsituição Substituição progressiva Antecipação Diferença entre a base de cálculo substituta e a efetivamente ocorrida. Quando da saída o contribuinte subsituído verfica que o imposto antecipado foi maior que o imposto devido na operação final. O perito deve elaborar o levantamento do valor do imposto antecipado e do imposto calculado de acordo com o valor da saída tributada, para determinar o valor a ser restituído. Há entendimento firmado (STF) que o imposto antecipado é definitivo, não cabendo ajustes.

40 Litígios envolvendo subsituição Substituição progressiva Antecipação Utilização do crédito por Devolução ou Desfazimento. Nos casos onde o adquirente (substituído) não receber ou devolver todo ou parte dos produtos, o contribuinte subsituídto pode abater o imposto destacado nas notas de devolução ou desfazimento do valor do imposto antecipado a recolher. Para isto deverá emitir documento de entrada e abater na declaração de informação da ST.

41 Litígios envolvendo subsituição Substituição progressiva Antecipação Utilização do crédito por Devolução ou Desfazimento. A diferença entre a retenção e o recolhimento aparenta retenção sem recolhimento. Deve demonstrar que houve a devolução/cancelamento, total ou parcial, no valor do imposto que deixou de ser recolhido. Em diversas ocasiões o contribuinte abate o valor a recolher sem realizar o adequado preenchimento das guias de informação, o que provoca o lançamento do tributo.

42 Litígios envolvendo subsituição Substituição progressiva Antecipação Utilização do crédito por REVENDA INTERESTADUAL ou ISENTA (saída posterior) O contribuinte (substituído) deve demonstrar que houve operação interestadual e que desta resultou imposto retido em montante superior ao devido. Se não proceder desta forma e compensar o crédito este será considerado irregular

43 Litígios envolvendo subsituição Substituição progressiva Antecipação Utilização do crédito por REVENDA INTERESTADUAL ou ISENTA (saída posterior) O perito deve demonstrar, em quantidades, o valor do imposto cobrado (retido) em montante superior ao imposto devido na operação interestadual. que houve a devolução/cancelamento, total ou parcial, no valor do imposto que deixou de ser recolhido. Deve deixar evidente que houve pagamento a maior e que este (substituído) suportou o ônus tributário, sendo, portanto, devida a restituição.

44 Agradecimento Associaçã ção o dos Peritos Judiciais do Estado de Pernambuco. João o Paulo Ferreira Neto - Presidente Prof. Paulo Cezar