NOTA TÉCNICA Nº 03/2012/ GT PROJETOS DE LEI E LEGISLAÇÃO AMBIENTAL/COMITÊ DE MEIO AMBIENTE CMA 1

Transcrição

1 NOTA TÉCNICA Nº 03/2012/ GT PROJETOS DE LEI E LEGISLAÇÃO AMBIENTAL/COMITÊ DE MEIO AMBIENTE CMA 1 Em, 20 de junho de Referência: Análise das alterações promovidas pela Instrução Normativa nº. 4/12, na Instrução Normativa nº. 1/12, da Fundação Nacional do Índio FUNAI. 2. Fundamentos: Regulamentos pertinentes, em especial: - Instrução Normativa nº. 1, de 9 de janeiro de 2012, da Fundação Nacional do Índio Funai. 1 - Instrução Normativa nº. 4, de 19 de abril de 2012, da Fundação Nacional do Índio Funai. - Portaria Interministerial nº. 419, de 26 de outubro de 2011, que Regulamenta a atuação dos órgãos e entidades da Administração Pública Federal envolvidos no licenciamento ambiental, de que trata o art. 14, da Lei nº , de 28 de agôsto de Em função das alterações impostas pela Instrução Normativa nº. 4/2012, à Instrução Normativa nº. 1/2012, ambas da Fundação Nacional do Índio Funai e das implicações que as referidas Instruções Normativas trazem ao licenciamento ambiental de atividades e empreendimentos do setor elétrico, merecem análise especial os seguintes itens: 3.1. Art. 7º. A CGGAM informará às comunidades indígenas potencialmente afetadas, diretamente ou por meio das unidades administrativas locais da 1 Elaborada por Marcia Butuhy, geóloga, funcionária da Celesc, representante no CMA e GTs da ABCE.

2 Funai (CRs e CTLs), a instauração de procedimento interno para acompanhamento de processo de licenciamento ambiental. (grifamos) Parágrafo único. A participação da Funai nos processos de licenciamento ambiental tem caráter interveniente à ação dos órgãos licenciadores. Conforme textua o art. 17, Os estudos e o resultado da análise serão apresentados às comunidades indígenas afetadas, em consulta prévia, livre e informada (realçamos). Por seu turno o parágrafo único desse mesmo artigo, em redação dada pela IN 4, estabelece que Às comunidades indígenas afetadas serão encaminhados o componente indígena em sua versão integral, o Relatório de Impacto Ambiental - RIMA ou Relatório Ambiental Simplificado - RAS e, quando necessário, um relatório em linguagem acessível ou com tradução para línguas indígenas, a ser elaborado pelo empreendedor. (realçamos) Assim, sugerimos a uniformização textual da IN com o art. 17 e parágrafo e a EXCLUSÃO do termo potencialmente, devendo o caput do art. 7º figurar com a seguinte redação: Art. 7º. A CGGAM informará às comunidades indígenas afetadas, diretamente ou por meio das unidades administrativas locais da Funai (CRs e CTLs), a instauração de procedimento interno para acompanhamento de processo de licenciamento ambiental. 2 Parágrafo único. A participação da Funai nos processos de licenciamento ambiental tem caráter interveniente à ação dos órgãos licenciadores Procedimentos internos da FUNAI na fase de Licença Prévia Art. 12. Para a realização dos estudos o empreendedor deverá apresentar Plano de Trabalho contendo cronograma de atividades, currículo da equipe técnica e termo de compromisso para ingresso em terras indígenas devidamente assinado para análise e manifestação da CGGAM/DPDS. 1º. A equipe responsável por realizar os estudos do componente indígena deverá ser multidisciplinar, composta por profissionais das áreas humanas/sociais e ambientais/naturais, devendo ser coordenada por um(a) antropólogo(a). 2º. Será realizada análise de currículo dos profissionais e verificação quanto a existência de pendências na entrega ou elaboração de produtos para a Funai.

3 3º. Membros da equipe técnica e empresas de consultoria deverão sanar as pendências de entrega de produtos na Funai para que possam participar de novos estudos. (Redação dada pela Instrução Normativa 4, de 2012) 4º. Sendo identificado o acúmulo de mais de um produto em andamento por um mesmo profissional, deverá ser comprovada a compatibilidade de cronograma. 5º. A equipe técnica só poderá ingressar na(s) Terra(s) Indígena(s) para realização dos estudos após manifestação da CGGAM/ DPDS e devidamente acompanhada de um técnico da Funai. A IN 4/2012 não produziu alterações no 2º, do art. 12, que estabelece que Será realizada análise de currículo dos profissionais e verificação quanto à existência de pendências na entrega ou elaboração de produtos para a FUNAI ; nem alterou a exigência de comprovação da compatibilidade de cronograma nos casos em que um profissional acumular mais de um produto em andamento, expressa no 4º, daquela IN. E embora com outros termos, a IN 4 manteve a exigência de resolução de pendências de entrega de produtos à FUNAI pela equipe técnica da consultora conforme consta em seu 3º, da IN 4. 3 Entende-se que a exigência de cumprimento de pendências só seja cabível para o empreendimento ou atividade em questão. Além disso, a comprovação da compatibilidade de cronograma nos casos em que um profissional acumular mais de um produto em andamento não encontra amparo legal. Aliás, a respeito do 2º convém lembrar que no caso de empresas públicas as contratações se dão no âmbito do que determina a Lei 8.666/93, fato que as impede de escolher os profissionais a serem contratados. Lembremos, ainda, que aos órgãos licenciadores e intervenientes no licenciamento, como é o caso da FUNAI, cabe analisar o produto apresentado e exigir o cumprimento dos prazos estipulados para sua entrega e NÃO avaliar currículos e verificar pendências de entregas de produtos devidos por empreendimentos que não aquele em questão. Por estas razões sugerimos a EXCLUSÃO dos 2º (por destituição de fundamento), 3º e 4º, do art. 12.

4 3.3. Art. 17. Os estudos e o resultado da análise serão apresentados às comunidades indígenas afetadas, em consulta prévia, livre e informada. Parágrafo único. Às comunidades indígenas afetadas serão encaminhados o componente indígena em sua versão integral, o Relatório de Impacto Ambiental - RIMA ou Relatório Ambiental Simplificado - RAS e, quando necessário, um relatório em linguagem acessível ou com tradução para línguas indígenas, a ser elaborado pelo empreendedor. (Redação dada pela Instrução Normativa 4, de 2012) O parágrafo único do artigo em tela estabelece que a versão integral do componente indígena, ou RIMA ou RAS e quando necessário, um relatório em linguagem acessível ou com tradução para línguas indígenas, a ser elaborado pelo empreendedor, deverá ser encaminhado às comunidades indígenas afetadas. Convém considerar que, independentemente de a comunidade afetada por atividade ou empreendimento ser indígena ou não, os instrumentos de subsídio ao licenciamento ambiental devem ser apresentados em linguagem acessível. E linguagem não significa apenas a língua. Nem tampouco exigência de tradução. Vale realçar a existência de textos legais e infralegais que explicitam a exigência de apresentação documental, isto sim, na língua portuguesa, isto é, a língua oficial do país. 4 Aliás, visando atender à exigência de linguagem acessível preceito para a desejada compreensão do conteúdo de documentos afetos ao proceso de licenciamento de seus empreendimentos, o setor elétrico já faz uso de linguagem simplificada e adequada à cada público, seja por meio de folders, cadernos explicativos, histórias em quadrinho, teatro, filmes, etc. Cumpre lembrar, também, ser este o papel dos programas de comunicação social largamente exigidos no licenciamento ambiental de empreendimentos de vários setores. Com fundamento nos argumentos acima listados sugere-se que o parágrafo único, do art. 17 tenha a seguinte redação: (...) Parágrafo Único. Às comunidades indígenas afetadas serão encaminhados o componente indígena em sua versão integral, o Relatório de Impacto Ambiental - RIMA ou Relatório Ambiental Simplificado RAS, a ser elaborado pelo empreendedor.

5 3.4. Art. 18. Ouvidas as comunidades indígenas, a FUNAI manifestar-se-á, conclusivamente, sobre a concessão da licença prévia, por meio de ofício dirigido ao órgão licenciador competente. (Redação dada pela Instrução Normativa 4, de 2012) 1º. Os estudos poderão ser aprovados com solicitações de complementações e/ou revisões parciais com prazos condicionados. 2º. Para estudos considerados insatisfatórios, serão solicitadas complementações e/ou revisões e a manifestação conclusiva da Funai ocorrerá após a análise de novo produto. 3º. Para estudos reprovados, será solicitada a reformulação do produto e a manifestação conclusiva da Funai ocorrerá somente após a análise de novo produto. (Redação dada pela Instrução Normativa 4, de 2012) 5 Vejamos o que preconiza o art. 6º, da Portaria Interministerial 419/11: Art. 6º. Os órgãos e entidades envolvidos no licenciamento ambiental deverão apresentar ao IBAMA manifestação conclusiva sobre o Estudo Ambiental exigido para o licenciamento nos prazos de até 90 (noventa) dias (...). Como demonstrado, aquele artigo da Portaria trata de manifestação conclusiva sobre o estudo ambiental e NÃO de manifestação conclusiva sobre a concessão de licença (realçamos). Interessante notar, ainda, que o art. 6º, da referida PI explicita não apenas os procedimentos, mas também os prazos para manifestação dos órgãos intervenientes no licenciamento ambiental. Dessa forma, buscando o perfeito alinhamento da IN com a PI nº. 419/11, com os termos introduzidos pela IN 4, e com o art. 17 e parágrafo, sugerimos a alteração do caput do art. 18, assim como a inclusão do 4ª, conforme segue: Art. 18. Ouvidas as comunidades indígenas afetadas, a FUNAI manifestar-se-á, conclusivamente, sobre o componente indígena dos estudos para licenciamento prévio, por meio de ofício dirigido ao órgão licenciador competente. 1º. Os estudos poderão ser aprovados com solicitações de complementações e/ou revisões parciais com prazos condicionados.

6 2º. Para estudos considerados insatisfatórios, serão solicitadas complementações e/ou revisões e a manifestação conclusiva da Funai ocorrerá após a análise de novo produto. 3º. Para estudos reprovados, será solicitada a reformulação do produto e a manifestação conclusiva da FUNAI ocorrerá somente após a análise de novo produto. (Redação dada pela Instrução Normativa 4, de 2012) 4º. Os procedimentos e prazos para manifestação da FUNAI serão aqueles expressos no art. 6º, da Portaria Interministerial nº. 419, de 26 de outubro de Procedimentos internos da FUNAI na fase de Licença de Instalação Art. 20. Para a realização do detalhamento do componente indígena do PBA, o empreendedor deverá apresentar Plano de Trabalho específico contendo cronograma de atividades, currículo da equipe técnica e termo de compromisso para ingresso em terras indígenas, devidamente assinado, para análise e manifestação da CGGAM/ DPDS. 6 1º. A equipe responsável por realizar o detalhamento do PBA deverá ser multidisciplinar, composta por profissionais das áreas humanas/sociais e ambientais/naturais de acordo com as temáticas propostas nos programas, devendo ser coordenada por um(a) antropólogo(a). Preferencialmente, deve-se manter a mesma equipe responsável pela formulação dos estudos. 2º. Para o detalhamento do PBA, serão adotados os mesmos procedimentos estabelecidos nos parágrafos 2º, 3º, 4º e 5º do art 12 e no art. 13 da presente Instrução Normativa. (Redação dada pela Instrução Normativa 4, de 2012) Neste caso, sugerimos (i) a uniformização do texto dos 1º e 2º com a terminologia introduzida no caput do art. 19, da IN, por meio da inclusão do termo componente indígena do PBA; e (ii) ainda, no 2º, a exclusão da alusão ao 2º, 3º e 4º, do art. 12, cuja exclusão já foi argumentada no item 3.2, à página 2, desta NT. A redação sugerida para os 1º e 2º, do art. 20 é a seguinte: Art. 20. (...)

7 1º. A equipe responsável por realizar o detalhamento do componente indígena do PBA deverá ser multidisciplinar, composta por profissionais das áreas humanas/sociais e ambientais/naturais de acordo com as temáticas propostas nos programas, devendo ser coordenada por um(a) antropólogo(a). Preferencialmente, deve-se manter a mesma equipe responsável pela formulação dos estudos. 2º. Para o detalhamento do componente indígena do PBA, serão adotados os mesmos procedimentos estabelecidos no 5º, do art. 12 e no art. 13 da presente Instrução Normativa Art. 21. O PBA para as comunidades indígenas deve ser elaborado em conformidade com os impactos identificados nos estudos ambientais e com os critérios, metodologias, normas e padrões estabelecidos pela Funai. 1º. As Coordenações Gerais da Funai envolvidas com os programas existentes nos PBAs deverão designar técnico responsável pelo acompanhamento do processo, no que se refere ao detalhamento dos programas, bem como o acompanhamento de sua execução. 7 2º. A elaboração dos programas previstos no PBA deve contar, necessariamente, com a participação das comunidades indígenas, à medida do seu interesse. (Redação dada pela Instrução Normativa 4, de 2012) 3º. Os programas previstos no PBA não devem se sobrepor às funções, obrigações e atividades da Funai ou de outros órgãos públicos, exceto nos casos de extrema vulnerabilidade relacionada ao empreendimento, devidamente justificados. 4º. Em caráter de complementaridade, o PBA pode reforçar, apoiar ou fortalecer as políticas públicas, desde que comprovado nexo de causalidade com as interferências impostas pelo empreendimento. 5º. O PBA deverá prever como será o modelo de gestão da execução dos programas apontados, incluindo cronograma de execução. 6º. Os programas previstos no PBA devem buscar a sustentabilidade socioambiental das ações,

8 possibilitando sua continuidade após a finalização do PBA, e não deve abranger atividades que causem impactos às Terras Indígenas, como monocultivo e pecuária extensiva, ou que necessitem de licenciamento ambiental. 7º. A introdução de novas atividades produtivas nas terras indígenas deve, necessariamente, prever a formação e o acompanhamento técnico. A exemplo do que acontece com outros artigos, também a terminologia do art. 21 deve ser uniformizada com aquela ditada pelos artigos 17 e 19, da IN 4, mediante o uso dos termos comunidades indígenas afetadas e componente indígena do PBA, respectivamente. Além disso, o uso do termo necessariamente no 2º conflita com a determinação de que a participação das comunidades indígenas na elaboração dos programas previstos no componente indígena do PBA deve acontecer à medida de seu interesse. Como bem preceitua o inc. VIII, do art. 3º, da IN 1, um dos princípios da análise dos procedimentos de licenciamento ambiental da Funai é a participação livre dos povos indígenas interessados, mediante procedimentos apropriados, respeitando suas tradições e instituições representativas. 8 Assim, sugere-se a exclusão do termo necessariamente do texto do 2º. A sugestão de redação do art. 21 e, é a seguinte: Art. 21. O componente indígena do PBA para as comunidades indígenas afetadas deve ser elaborado em conformidade com os impactos identificados nos estudos ambientais e com os critérios, metodologias, normas e padrões estabelecidos pela Funai. 1º. As Coordenações Gerais da Funai envolvidas com os programas existentes no componente indígena do PBA deverão designar técnico responsável pelo acompanhamento do processo, no que se refere ao detalhamento dos programas, bem como o acompanhamento de sua execução. 2º. A elaboração dos programas previstos no componente indígena do PBA deve contar com a participação das comunidades indígenas, à medida do seu interesse. 3º. Os programas previstos no componente indígena do PBA não devem se sobrepor às funções, obrigações e atividades da Funai ou de outros órgãos públicos, exceto nos casos de extrema vulnerabilidade relacionada ao empreendimento, devidamente justificados.

9 4º. Em caráter de complementaridade, o componente indígena do PBA pode reforçar, apoiar ou fortalecer as políticas públicas, desde que comprovado nexo de causalidade com as interferências impostas pelo empreendimento. 5º. O componente indígena do PBA deverá prever como será o modelo de gestão da execução dos programas apontados, incluindo cronograma de execução. 6º. Os programas previstos no componente indígena do PBA devem buscar a sustentabilidade socioambiental das ações, possibilitando sua continuidade após a finalização do PBA, e não deve abranger atividades que causem impactos às Terras Indígenas, como monocultivo e pecuária extensiva, ou que necessitem de licenciamento ambiental Art. 24. A Funai manifestar-se-á, conclusivamente, sobre a concessão da licença de instalação, após a apresentação do PBA e a manifestação das comunidades potencialmente afetadas. (Redação dada pela Instrução Normativa 4, de 2012) 1º. O PBA poderá ser aprovado com solicitações de complementações e/ou revisões parciais com prazos condicionados para entrega. 9 2º. Para PBA considerado insatisfatório, serão solicitadas complementações e/ou revisões e a manifestação conclusiva da FUNAI ocorrerá após a análise de novo produto. 3º. Para PBA reprovado, será solicitada a reformulação do produto, podendo ser sugerida a troca da equipe técnica, e manifestação conclusiva da Funai ocorrerá após a análise de novo produto. Também neste artigo faz-se necessária a uniformização terminológica motivada pelos artigos 17 e 19 da IN, por meio do uso dos termos comunidades indígenas afetadas e componente indígena do PBA. Conforme preconiza o art. 6º, da Portaria Interministerial 419/11, Os órgãos e entidades envolvidos no licenciamento ambiental deverão apresentar ao IBAMA manifestação conclusiva sobre o Estudo Ambiental exigido para o licenciamento nos prazos de até 90 (noventa) dias (...). Como demonstrado, o artigo 6º. Da citada Portaria trata de manifestação conclusiva sobre o estudo ambiental e NÃO de manifestação conclusiva sobre a concessão de licença (realçamos). Interessante notar, ainda, que o art. 6º, da referida PI explicita não apenas os procedimentos, mas também os prazos para manifestação dos órgãos intervenientes no licenciamento ambiental.

10 Buscando o perfeito alinhamento da IN com a PI nº. 419/11 e com os termos introduzidos pela IN 4, sugerimos a alteração do caput do art. 24, assim como a inclusão do 4ª, conforme segue: Art. 24. A Funai manifestar-se-á, conclusivamente, sobre os estudos para licenciamento de instalação, após a apresentação do componente indígena do PBA e a manifestação das comunidades indígenas afetadas. 1º. O componente indígena do PBA poderá ser aprovado com solicitações de complementações e/ou revisões parciais com prazos condicionados para entrega. 2º. Para o componente indígena do PBA considerado insatisfatório, serão solicitadas complementações e/ou revisões e a manifestação conclusiva da FUNAI ocorrerá após a análise de novo produto. 3º. Para o componente indígena do PBA reprovado, será solicitada a reformulação do produto, podendo ser sugerida a troca da equipe técnica, e manifestação conclusiva da Funai ocorrerá após a análise de novo produto. 4º. Os procedimentos e prazos para manifestação da FUNAI serão aqueles expressos no art. 6º, da Portaria Interministerial nº. 419, de 26 de outubro de Art. 25. Após a aprovação do PBA deverá ser assinado Termo de Compromisso entre Funai e empreendedor, a ser publicado no Diário Oficial da União, cujo objetivo é a garantia da implementação dos programas conforme cronograma estabelecido. Além de não estar prevista em lei a obrigatoriedade de assinatura de Termo de Compromisso estabelecida pelo art. 25, da IN a exigência é burocratizante, inócua e unilateral. Realçamos que o cumprimento dos compromissos do empreendedor para determinado empreendimento constituem condição de validade das licenças ambientais concedidas. Este conjunto de fatores recomendam a EXCLUSÃO do artigo Procedimentos internos da FUNAI na fase de Licença de Operação

11 Art. 26. A manifestação da Funai para emissão da licença de operação está relacionada à operacionalização, execução e implantação dos programas previstos no PBA, observando o devido cumprimento dos objetivos e metas estabelecidos. Também o texto do art. 26 carece da INCLUSÃO do termo componente indígena do PBA adotado no caput do art. 19, da IN 4, já citado em outros itens desta NT. Além disso, cabe aqui, ainda, ajuste textual do caput face ao preceituado no art. 6º, da PI 419/11, o qual trata de manifestação conclusiva sobre o estudo ambiental e não de manifestação conclusiva sobre a emissão de licença (realçamos). Assim, a redação sugerida para o art. é a seguinte: Art. 26. A manifestação da Funai sobre o licenciamento de operação está relacionada à operacionalização, execução e implantação dos programas previstos no componente indígena do PBA, observando o devido cumprimento dos objetivos e metas estabelecidos Art. 29. A CGGAM/DPDS manifestar-se-á, conclusivamente, sobre a concessão da licença de operação, após a manifestação das comunidades potencialmente afetadas, por meio de análise técnica dos relatórios de implementação e/ou execução dos programas do PBA, a ser encaminhada oficialmente ao órgão licenciador. Parágrafo único. Poderá ser solicitada pela FUNAI a continuidade das ações de mitigação de acordo com os impactos identificados na fase de operação do empreendimento e a análise do cumprimento dos objetivos e metas do PBA. Como acontece com o texto de outros artigos, também o do 29 é passível de ajuste do seu caput face ao preceituado no art. 6º, da PI 419/11, o qual trata de manifestação conclusiva sobre o estudo ambiental e não de manifestação conclusiva sobre a concessão de licença (realçamos). Reafirmamos o interessante em notar, ainda, que o art. 6º, da referida PI explicita não apenas os procedimentos, mas também os prazos para manifestação dos órgãos intervenientes no licenciamento ambiental.

12 Cabe também, aqui, ao uso dos termos comunidades indígenas afetadas, excluindo o termo potencialmente e componente indígena do PBA adotados, respectivamente, nos artigos 17 e 19, da IN 4. A sugestão para o art. 29 tem a seguinte redação e comprende, também, a inclusão de novo parágrafo: Art. 29. A CGGAM/DPDS manifestar-se-á, conclusivamente, sobre o licenciamento de operação, após a manifestação das comunidades indígenas afetadas, por meio de análise técnica dos relatórios de implementação e/ou execução dos programas do componente indígena do PBA, a ser encaminhada oficialmente ao órgão licenciador. 1º. Poderá ser solicitada pela FUNAI a continuidade das ações de mitigação de acordo com os impactos identificados na fase de operação do empreendimento e a análise do cumprimento dos objetivos e metas do componente indígena do PBA. 2º. Os procedimentos e prazos para manifestação da FUNAI serão aqueles expressos no art. 6º, da Portaria Interministerial nº. 419, de 26 de outubro de Conclusão: De acordo com os argumentos apresentados sugerimos a revisão da Instrução Normativa 1/12, da FUNAI, à luz das leis, normas e regulamentos vigentes Anexos: Portaria Interministerial nº. 419/11 Instrução Normativa nº. 4, de 19 de abril de 2012 Instrução Normativa nº. 1, de 9 de janeiro de 2012 Representantes no GT que discutiram o tema e revisaram a Nota Técnica: Ana Luiza de Q. T. Rela, bióloga, funcionária da Rede Energia, Demetrio Pereira, advogado, funcionário da Chesf, Everton Feiber, advogado, funcionário da Celesc, Luciana Borges (coordenadora GT), advogada, funcionária da Chesf, Marcia Butuhy, geóloga, funcionária da Celesc, Monica Batista, advogada, funcionária da Cemig. Formatada por Fabiola Silva Mafra, advogada e colaboradora na ABCE.