DIREITOS FUNDAMENTAIS

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Rubens Delgado Faro
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1 DIREITOS FUNDAMENTAIS (PARTE GERAL) Conceito de direitos fundamentais Direito fundamental é aquilo que é essencial para o homem e para a sociedade, que está positivado na Constituição com intenção de efetivar a dignidade humana Direitos fundamentais (interno) e direitos humanos (internacional) Características Historicidade Inalienabilidade Imprescritibilidade Irrenunciabilidade Universalidade Relatividade Proibição do retrocesso Interdependência Complementaridade Vinculação dos Poderes Públicos Aplicação imediata Classificações a) Classificação positivada na Constituição de 1988 Título II: Dos Direitos e Garantias Fundamentais Capítulo I: Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos (art. 5º) Capítulo II: Dos Direitos Sociais (arts. 6º/11) Capítulo III: Da Nacionalidade (arts. 12/13) Capítulo IV: Dos Direitos Políticos (arts. 14/16) Capítulo V: Dos Partidos Políticos (art. 17)

2 b) Classificação doutrinária Direitos de defesa: caráter negativo (abstenção estatal). Constituição-garantia Direitos de prestação: caráter positivo (ação estatal). Saúde, Segurança, Educação ec. Direitos de participação: participar do cidadão na governança da coisa pública (Nacionalidade, Direitos Políticos e Partidos Políticos). Princípio da máxima efetividade (eficiência ou interpretação efetiva) As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais têm aplicação imediata ( 1º do art. 5º). Significado: NA INTERPRETAÇÃO E NA APLICAÇÃO, DEVE SER DADA A MAIOR EFETIVIDADE POSSÍVEL. Não se confundem aplicação imediata e eficácia plena Gerações dos direitos fundamentais DIREITOS FUNDAMENTAIS DE 1ª GERAÇÃO (LIBERDADE): Contra o Estado (abstenção estatal; direitos negativos ou de defesa). Constituição-garantia Direitos civis e políticos Influência das Revoluções Burguesas do final do Século XVII (Norte- Americana e Francesa) Cidadão é o titular. Exemplos: Liberdades públicas (expressão; consciência; locomoção). Direitos de defesa no processo acusatório (ampla defesa; contraditório; devido processo legal). Garantias constitucionais (mandado de segurança; habeas corpus ; habeas data ) DIREITOS FUNDAMENTAIS DE 2ª GERAÇÃO (IGUALDADE): Exigem ação estatal (direitos positivos ou de prestação). Constituição-dirigente. Buscam igualdade material em não formal Titularidade é a coletividade.

3 DIREITOS SOCIAIS, ECONÔMICOS E CULTURAIS (SAÚDE, EDUCAÇÃO, SEGURANÇA, HABITAÇÃO, CULTURA, ESPORTE) Art. 6º São direitos sociais a educação, a saúde, a alimentação, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurança, a previdência social, a proteção à maternidade e à infância, a assistência aos desamparados, na forma desta Constituição Título VIII: DA ORDEM SOCIAL: Da Seguridade Social (194a204) Da Saúde Da Previdência Social Da Assistência Social Da Educação, da Cultura e do Desporto Da Ciência e Tecnologia Da Comunicação Social* (3ª GERAÇÃO) Do Meio Ambiente* (3ª GERAÇÃO) Da Família, da Criança, do Adolescente, do Jovem e do Idoso Dos Índios DIREITOS FUNDAMENTAIS DE 3º GERAÇÃO (FRATERNIDADE) Consciência e preocupação do mundo dividido Necessidade de solidariedade entre os povos Titularidade é do gênero humano Exemplos: Direito ao Desenvolvimento Direito à Paz Direito ao Meio ambiente Direito à Autodeterminação dos povos Direitos de Comunicação Direito ao Patrimônio Comum da Humanidade DIREITOS FUNDAMENTAIS DE 4ª GERAÇÃO Futuro da humanidade Direito à democracia, à informação e ao pluralismo político Lixo espacial, internet Diferença entre direitos e garantias fundamentais Direito é um fim em si mesmo Garantia é o instrumento para efetivação do direito fundamental Direitos e suas garantias (exemplos):

4 DIREITO Direito de ir e vir (liberdade de locomoção) Direito contra o abuso de autoridade (líquido e certo) Direito de obter dados pessoais junto ao Poder Público e retificá-los Direito de obter certidão e informações para defesa pessoal Direito de não ser ofendido na honra GARANTIA habeas corpus Mandado de segurança habeas data Mandado de segurança Ação de indenização proporcional ao dano Direito coletivos Mandado de segurança coletivo, mandado de injunção coletivo e ação popular Direito à igualdade sem distinção de qualquer natureza Previsão de racismo como crime inafiançável e imprescritível, sujeito à pena de reclusão Eficácia horizontal e eficácia vertical Eficácia vertical- relação cidadão-estado. Eficácia horizontal (ou eficácia privada, ou eficácia perante terceiros, ou ainda eficácia externa) - relação cidadão-cidadão. (HORIZONTAL DIRETA E INDIRETA) Direitos fundamentais da pessoa jurídica Aceitação pacífica Direitos fundamentais da pessoa jurídica de direito público? Sim, em especial garantias processuais (ampla defesa, contraditório, devido processo legal, juiz natural) Normas de envio e rol exemplificativo Parágrafo 2º do art. 5º: Os direitos e garantias expressos nesta Constituição não excluem outros decorrentes do regime e dos princípios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a República Federativa do Brasil seja parte. Cláusula aberta. Rol exemplificativo Envio genérico/interno e envio específico/externo Outros direitos fundamentais fora do rol do art. 5º, mas na CF/88: Art. 16. Princípio da anterioridade eleitoral (cidadão eleitor) Art Princípio da anterioridade tributária (cidadão contribuinte) Outros direitos fundamentais fora do rol do art. 5º e fora da CF/88:

5 Convenção Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficiência e seu Protocolo Facultativo (DL 186/08 e Decreto 6.949/09) O TIDH e sua incorporação Parágrafo 3º do art. 5º: Os tratados e convenções internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por três quintos dos votos dos respectivos membros, serão equivalentes às emendas constitucionais. Procedimento de incorporação (internação/recepção): 1º: Assinatura da RFB no ato internacional (Chefe de Estado); 2º: Submissão ao CN (Decreto Legislativo promulgado pelo Presidente do Senado); 3º: Promulgação por Decreto Presidencial (executoriedade interna) Hierarquia das normas jurídicas no Brasil Constituição Federal Normas supralegais (TIDH aprovados sem tramitação de EC) Normas originárias (LC, LO, LD, MP, DL, RES) Normas secundárias (Dec., PT, Provimento etc.) Tratados internacionais sobre outros temas. Dupla compatibilidade vertical. ADPF? Limitações dos direitos fundamentais ( Limites dos Limites ) A CF/88 trata de forma implícita. Proporcionalidade e núcleo essencial (STF, HC : princípio da individualização da pena nos crimes hediondos) Teoria EXTERNA e teoria INTERNA EXTERNA: restrição está fora do direito (atividade restritiva do legislador) INTERNA: restrição está no próprio direito (atividade restritiva do intérprete) (*) Direitos fundamentais exercem posição jurídica definitiva? EXTERNA: não (o legislador define a posição) INTERNA: sim (definição dos limites nos seu conteúdo) NO BRASIL: APENAS NO SEU NÚCLEO ESSENCIAL

6 Reserva legal SIMPLES, QUALIFICADA e direito fundamental SEM RESERVA LEGAL SIMPLES: maior liberdade do legislador para dar os contornos e os limites do direito fundamental QUALIFICADA: menor liberdade do legislador (Constituição diz onde podem ocorrer os limites) SEM RESERVA LEGAL: não há previsão de atuação do legislador (*) No Brasil, via de regra: Reserva legal simples: 5º, VI, VII, XV, XXIV, XXVI, XXVII, XXVIII, XXIX, XXXIII, XLIII, XLV, XLVI (*) Exemplo de reserva legal qualificada: 5º, XII: é inviolável o sigilo da correspondência e das comunicações telegráficas, de dados e das comunicações telefônicas, salvo, no último caso, por ordem judicial, nas hipóteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigação criminal ou instrução processual penal. (*) SEM RESERVA LEGAL: doutrina cita liberdade religiosa.

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