SUMÁRIO. Parte I O NOTÁRIO E A FUNÇÃO NOTARIAL DO NOTÁRIO INTRODUÇÃO... 27

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1 SUMÁRIO INTRODUÇÃO Seção 1. Noções de direito notarial Significados da expressão direito notarial Autonomia do direito notarial Natureza do direito notarial Conceito de direito notarial Seção 2. O notariado como instituição jurídica As instituições jurídicas A instituição do notariado A instituição do notariado e a sociedade contemporânea Seção 3. Breve história do notariado O notário é uma criação histórica e social O notariado na Idade Média A Idade Média sapiencial e a Escola de Bolonha O notário na era moderna Breve história do notariado brasileiro Seção 4. Tipos de notariado Famílias jurídicas: direito continental x direito anglo-saxão Notariado anglo-saxão e notariado latino Características do notariado latino Sistemas notariais e famílias jurídicas Parte I O NOTÁRIO E A FUNÇÃO NOTARIAL Capítulo 1 DO NOTÁRIO Seção 1. Concepções sobre a profissão do notário Conceito e características de notário ou tabelião Loureiro_Manual_de_Direito Notarial_16x23.indd 7 16/12/ :13:05

2 8 MANUAL DE DIREITO NOTARIAL Luiz Guilherme Loureiro 2. O notário como agente público e profissional liberal O exercício privado de função pública O tabelião não é funcionário público Diferenças entre o notário e os concessionários ou permissionários de serviço público Seção 2. Características do notariado brasileiro Função delegada Controle da legalidade Intervenção notarial nos negócios jurídicos particulares Dever de conselho e assessoramento Imparcialidade Independência x controle da função notarial Imediação Conservação dos documentos Seção 3. Do serviço notarial A sede da prestação de serviços notariais A criação das delegações Natureza jurídica da serventia notarial Figuras afins: estabelecimento e sociedades Seção 4. Ingresso na profissão A seleção de notários O concurso de ingresso por prova de títulos Requisitos para o ingresso na atividade registral Momento do preenchimento da habilitação legal para o exercício da função Capítulo 2 DA FUNÇÃO NOTARIAL Seção 1. Conceito, natureza e características Introdução ao tema da função notarial Âmbito de atuação Seção 2. Natureza jurídica da função notarial Função bifronte Loureiro_Manual_de_Direito Notarial_16x23.indd 8 16/12/ :13:05

3 SUMÁRIO 9 2. Teorias sobre a natureza jurídica Teoria funcionarista ou da função administrativa Teoria da função profissional Teoria autonomista Teoria eclética ou combinada A função notarial como ato de jurisdição voluntária Nossa posição Seção 3. Utilidade da função notarial A utilidade da função notarial Função notarial e justiça preventiva Função notarial e segurança das relações contratuais Seção 4. Função notarial e fiscalização pelo Judiciário Tipos de função: certificadora e legitimadora Fiscalização e regulamentação da função notarial Capítulo 3 PRINCÍPIOS INFORMADORES DA ATIVIDADE NOTARIAL Seção 1. Os princípios jurídicos Noção de princípios gerais Funções dos princípios Classificação dos princípios Seção 2. Princípios específicos do direito notarial Princípios notariais Princípio da rogação ou demanda Princípio da fé pública Princípio da legalidade ou do controle da legalidade Princípio da unicidade do ato Princípio da segurança jurídica Princípio da indivisibilidade da função notarial Capítulo 4 COMPETÊNCIA MATERIAL E TERRITORIAL DO NOTÁRIO Seção 1. Teoria da competência Conceito de competência Loureiro_Manual_de_Direito Notarial_16x23.indd 9 16/12/ :13:05

4 10 MANUAL DE DIREITO NOTARIAL Luiz Guilherme Loureiro Seção 2. Competência do notário Competência em razão da matéria ou competência funcional Competência territorial do notário Capítulo 5 REGIME JURÍDICO DO NOTÁRIO Seção 1. Incompatibilidades e impedimentos ao exercício da função notarial Conceito de incompatibilidade O afastamento Os modos de distanciamento do notário de sua função Interpretação da norma sobre afastamento Diferença entre afastamento e extinção da delegação Seção 2. Dos direitos dos notários Os direitos subjetivos Seção 3. Direito à percepção de emolumentos Noção de emolumentos Emolumentos e imunidade tributária Emolumentos e isenção Cobrança judicial dos emolumentos Seção 4. Outros direitos dos notários O direito de opção Direito de associação Seção 5. Deveres dos notários Os deveres éticos e legais do notário Conservação, custódia e arquivo de documentos Atendimento das partes ou obrigatoriedade da prestação de serviços Dever de sigilo Dever de proceder de forma a dignificar a função exercida, tanto nas atividades profissionais como na vida privada Deveres de informar e observar os emolumentos fixados em lei e de dar recibo dos valores cobrados Loureiro_Manual_de_Direito Notarial_16x23.indd 10 16/12/ :13:05

5 SUMÁRIO Dever de expedir cópias, certificados e facilitar o acesso à informação Dever de fiscalizar o recolhimento de tributos Dever de observar as normas técnicas estabelecidas pelo juízo competente Capítulo 6 RESPONSABILIDADE CIVIL DO NOTÁRIO Seção 1. Função da responsabilidade civil O instituto da responsabilidade civil A responsabilidade do notário: entendimentos jurisprudenciais Entendimento dominante: responsabilidade objetiva do notário Crítica à posição dominante Seção 2. Regime jurídico da responsabilidade do notário Diversos regimes de responsabilidade Teoria do risco administrativo A responsabilidade do Estado nem sempre é objetiva Atividade notarial e teoria do risco administrativo Inaplicabilidade da teoria do risco administrativo O notário é um agente estatal mas exerce uma atividade de natureza privada O notário não se confunde com os concessionários de serviço público A interpretação do art. 37, 6, da Constituição Hermenêutica constitucional Seção 3. Responsabilidade do notário no direito comparado O antigo direito romano O direito francês Os direitos espanhol e italiano Seção 4. A responsabilidade pelo fato pessoal no ordenamento jurídico brasileiro Teoria geral da responsabilidade civil Teoria do risco no Código Civil A responsabilidade profissional ou contratual do notário Loureiro_Manual_de_Direito Notarial_16x23.indd 11 16/12/ :13:05

6 12 MANUAL DE DIREITO NOTARIAL Luiz Guilherme Loureiro Seção 5. Outras questões sobre a responsabilidade notarial Responsabilidade pelo fato de outrem A ação de reparação de danos Capítulo 7 RESPONSABILIDADE TRIBUTÁRIA DO NOTÁRIO Seção 1. Responsabilidade e substituição Responsabilidade tributária A substituição tributária Modalidades de responsabilidade tributária de terceiros Seção 2. Responsabilidade tributária do notário como contribuinte O imposto de renda O imposto sobre serviços notariais Outros tributos: taxas de fiscalização, contribuições Recolhimentos ao Estado e ao Fundo Especial do Tribunal de Justiça Seção 3. O dever de colaboração com a administração fiscal Dever de colaboração fiscal: o notário como substituto tributário Limites à substituição e à responsabilidade Responsabilidade do notário como substituto tributário no pagamento de impostos Dever de fiscalizar o recolhimento dos impostos incidentes sobre os atos que devem praticar Dever de informar o fisco e outras obrigações de fazer ou não fazer Dever de informação do notário referente à alienação de veículos automotores Da violação dos princípios da proporcionalidade e da razoabilidade no dever de informação sobre alienação de veículos Violação do princípio da capacidade contributiva Do exercício arbitrário do poder regulamentar Responsabilidade do notário por sucessão Capítulo 8 DA RESPONSABILIDADE ADMINISTRATIVA DO NOTÁRIO Seção 1. Poder de controle e poder disciplinar sobre a atividade notarial Fiscalização e poder disciplinar Loureiro_Manual_de_Direito Notarial_16x23.indd 12 16/12/ :13:05

7 SUMÁRIO Características da infração disciplinar O regime disciplinar dos notários Seção 2. A infração administrativa As condutas típicas Infração da lei As normas regulamentares Seção 3. Sanção administrativa As sanções disciplinares aplicáveis ao notário Determinação da sanção disciplinar Sanção administrativa e princípio da proporcionalidade A pena de multa Capítulo 9 MEDIAÇÃO NOTARIAL Seção 1. A solução alternativa de conflitos Uma necessidade dos novos tempos Noção de mediação Princípios de mediação Vantagens da mediação Seção 2. O processo de mediação Início da mediação Mediação obrigatória ou facultativa As partes no processo de mediação Objeto do litígio passível de resolução por mediação Procedimento A mediação on-line Seção 3. O notário e a mediação extrajudicial Conselho notarial e aproximação das partes A competência do notário no âmbito da mediação Requisitos e impedimentos para a mediação notarial Loureiro_Manual_de_Direito Notarial_16x23.indd 13 16/12/ :13:05

8 14 MANUAL DE DIREITO NOTARIAL Luiz Guilherme Loureiro Parte II DOS DOCUMENTOS NOTARIAIS Capítulo 1 DOS DOCUMENTOS EM GERAL Seção 1. Forma jurídica Aspectos históricos Importância da forma Vantagens e desvantagens das formas no direito moderno Funções da forma no direito Classificação dos atos quanto às suas formas Seção 2. Os documentos em geral Conceito Documento e instrumento Documento e título Seção 3. Elementos do documento Os elementos extrínsecos e intrínsecos Suporte ou corporalidade O documento eletrônico A grafia ou escrito Autoria Firma Conteúdo Seção 4. Classificação dos documentos e o documento eletrônico Documento privado ou particular Documentos públicos A fé pública como poder do Estado: competência e solenidades na produção do documento público Capítulo 2 O DOCUMENTO NOTARIAL Seção 1. Noções preliminares Os documentos como concretização das funções notariais Loureiro_Manual_de_Direito Notarial_16x23.indd 14 16/12/ :13:05

9 SUMÁRIO Documento notarial como espécie de documento público Diferença entre o documento notarial e as demais espécies de documentos públicos Definição de documento notarial A fé pública notarial Seção 2. Documentos notariais e conservação Os documentos protocolares e extraprotocolares Seção 3. Eficácia do documento notarial Os efeitos genéricos inerentes a todo documento notarial Os variados efeitos do documento notarial Ainda sobre a questão da veracidade das declarações feitas pelas partes no documento notarial O documento notarial como mecanismo de informação à administração pública Seção 4. O concurso de documentos A coexistência de documentos sobre o mesmo negócio jurídico Concurso de documentos particulares e públicos Concurso de documentos e atração da forma Documentos ratificadores e retificadores de documentos anteriores Seção 5. As diferentes espécies de documentos notariais protocolares Diferenças entre escritura pública e ata notarial Capítulo 3 DA ESCRITURA PÚBLICA Seção 1. Noções fundamentais Conceito Autoria da escritura pública Classificação Seção 2. Elaboração da escritura pública Fases para elaboração da escritura Fase preparatória Rogação ou demanda Loureiro_Manual_de_Direito Notarial_16x23.indd 15 16/12/ :13:06

10 16 MANUAL DE DIREITO NOTARIAL Luiz Guilherme Loureiro 4. Recepção da vontade das partes, aconselhamento e consultoria Exame da documentação legal Fase principal ou da audiência una Seção 3. Redação da escritura pública Como redigir a escritura Minutas apresentadas ao notário Capítulo 4 PARTES DA ESCRITURA PÚBLICA: O PREÂMBULO Seção 1. Composição da escritura pública Noções sobre as partes ou elementos da escritura Seção 2. Partes da escritura pública A divisão da escritura em quatro partes Seção 3. A parte preliminar ou preâmbulo da escritura Finalidade do preâmbulo Menção à espécie de escritura pública Número de protocolo Dados identificadores do notário Local e data Capítulo 5 OS COMPARECENTES NA ESCRITURA PÚBLICA Seção 1. Identificação das partes e comparecentes O comparecimento Os sujeitos da escritura pública Parte Comparecente Outorgante Intervenientes As testemunhas Espécies de testemunhas notariais Loureiro_Manual_de_Direito Notarial_16x23.indd 16 16/12/ :13:06

11 SUMÁRIO Condições para ser testemunha notarial O papel das testemunhas na escritura pública Seção 2. Identificação dos comparecentes e verificação da capacidade e legitimidade das partes Reconhecimento da identidade Resenha das circunstâncias pessoais dos comparecentes Meios de identificação Conhecimento direto pelo notário Nome e outros elementos de identificação O cadastro de pessoa física e de pessoa jurídica (CPF e CNPJ) Seção 3. Juízos de valor e dações de fé notariais Noções gerais sobre os juízos de valor do notário Juízo de identidade Da capacidade O novo regime jurídico de proteção dos incapazes Representação, assistência e outras medidas de proteção do incapaz A legitimidade Os juízos de capacidade e de legitimidade Juízo de legitimação Representação ou comparecimento em nome alheio O juízo da suficiência da representação A fé pública notarial dos juízos de conhecimento, suficiência da representação e capacidade A posição do notário diante dos negócios jurídicos anuláveis Capítulo 6 A PARTE DISPOSITIVA OU NEGOCIAL Seção 1. O negócio jurídico documentado O objeto negocial Exposição dos fatos e antecedentes Objeto do negócio jurídico Título de aquisição Descrição de bem imóvel Loureiro_Manual_de_Direito Notarial_16x23.indd 17 16/12/ :13:06

12 18 MANUAL DE DIREITO NOTARIAL Luiz Guilherme Loureiro Seção 2. Imposições legais e fiscais referentes ao ato escriturado Menção do cumprimento das exigências legais Limitações e restrições ao conteúdo da propriedade Carga ou ônus real Obrigações reais Verificação da existência das limitações ao conteúdo da propriedade Seção 3. Limitações e autorizações prévias à transferência de imóveis A proteção da propriedade e seus limites e restrições Intervenção estatal nos negócios privados Limitações ao domínio e exigência de autorização em razão do sujeito Limitações por razão do objeto: os imóveis públicos Exigências a serem observadas para divisão ou segregação de imóveis Eficácia da escritura pública lavrada com inobservância de autorização administrativa Autorizações judiciais Seção 4. Privação do poder de disposição da propriedade Limitações ao poder de dispor As proibições legais de dispor Proibições judiciais e administrativas Proibições voluntárias Capítulo 7 FORMALIZAÇÃO DO NEGÓCIO JURÍDICO Seção 1. A relação contratual ou exposição da vontade das partes A parte dispositiva da escritura A expressão da vontade negocial e a função supletiva da norma legal Os efeitos anormais das obrigações pactuadas: responsabilidade contratual Seção 2. O cumprimento das obrigações ou pagamento Pagamento Conceito de cumprimento Menção e prova do pagamento na escritura pública Breve análise da natureza do pagamento Loureiro_Manual_de_Direito Notarial_16x23.indd 18 16/12/ :13:06

13 SUMÁRIO Pagamento futuro e dação em pagamento Prestações em dinheiro e a regra do nominalismo Depreciação do valor da moeda e atualização monetária do preço: as cláusulas estabilizadoras O nominalismo e as cláusulas de atualização ou correção do preço A menção do valor da prestação consistente na transferência imobiliária Valor venal do imóvel como parâmetro do preço Seção 3. Da mora e dos juros moratórios Da mora O instituto dos juros A cláusula de juros remuneratórios Diferença entre juros e comissão de Permanência A cláusula de juros moratórios Seção 4. Da cláusula penal Conceito de cláusula penal Limite e revisão da cláusula penal Seção 5. Outros elementos da parte negocial da escritura pública Referência ao cumprimento das exigências legais e fiscais inerentes à legitimidade do ato Verificação e menção ao recolhimento incidente no ato A questão referente à exigência de apresentação de certidões negativas de débitos Fase final da parte negocial Capítulo 8 PARTE FINAL DA ESCRITURA PÚBLICA Seção 1. Leitura e menção na escritura Declaração de ter sido lida na presença dos comparecentes Exceção de documento não lido Seção 2. Atos que compõem a parte final da escritura e dimensão espaço- -tempo Outorga da escritura pública Loureiro_Manual_de_Direito Notarial_16x23.indd 19 16/12/ :13:06

14 20 MANUAL DE DIREITO NOTARIAL Luiz Guilherme Loureiro 2. Autorização Unidade do ato: consequências jurídicas Capítulo 9 FASE POSTERIOR À LAVRATURA DA ESCRITURA Seção 1. A conservação do documento notarial Protocolo ou arquivo notarial Requisitos e procedimentos relativos ao protocolo Dos arquivos, pastas e classificadores Do papel de segurança, do selo de autenticidade, das etiquetas e do cartão de assinatura Seção 2. Propriedade do arquivo notarial, acesso aos dados e publicidade Propriedade e acesso ao arquivo Publicidade do documento constante do protocolo notarial Documento notarial é um documento público e não um documento cognoscível Publicidade registral e publicidade notarial Documento notarial e direito à intimidade Seção 3. Circulação do documento notarial Modificação do documento notarial: a escritura de rerratificação Oponibilidade da escritura Circulação do documento notarial Documentos notariais estrangeiros ou circulação internacional de escrituras públicas Capítulo 10 DA ATA NOTARIAL Seção 1. Ata notarial e direito da prova Natureza das normas que regulam a ata notarial Breves noções sobre o direito da prova Ato probatório Seção 2. A ata notarial como expressão da função certificadora do notário Ata notarial: espécie do gênero documento notarial Loureiro_Manual_de_Direito Notarial_16x23.indd 20 16/12/ :13:06

15 SUMÁRIO Conceito da ata notarial Diferenças entre ata notarial e escritura pública Seção 3. Finalidade e objeto da ata notarial Objeto Os fatos humanos Caráter transitório dos eventos que ocorrem na natureza Representação do fato Seção 4. Requisitos da ata notarial Omissão da lei na disciplina dos requisitos da ata: solução Estrutura formal menos solene Requisitos da ata notarial Competência material e territorial Seção 5. Fases ou procedimento para a lavratura da ata notarial Rogação ou instância A apreciação do legítimo interesse pelo notário Legitimidade e representação para a demanda Realização das diligências e princípio da unidade do ato Seção 6. Cuidados a serem observados pelo notário na realização das diligências e da lavratura da ata notarial Licitude do objeto e da atuação do notário Seção 7. Eficácia da ata notarial A extinção da fé pública Execução e circulação da ata notarial Capítulo 11 CLASSIFICAÇÃO DAS ATAS NOTARIAIS Atas de constatação de fatos Espécies de atas de constatação de fatos Atas presença ou de exibição de pessoas e coisas Atas de declaração ou manifestação da vontade ou pensamento Atas especiais ou de controle em que o notário garante certas atuações (v.g. atas de sorteio e de publicidade) Loureiro_Manual_de_Direito Notarial_16x23.indd 21 16/12/ :13:06

16 22 MANUAL DE DIREITO NOTARIAL Luiz Guilherme Loureiro 6. Atas de fatos próprios do notário Atas de notificação e de interpelação ou requerimento Atas de entrega de documentos por correio Ata de depósito perante o notário Ata de protocolização ou de protocolo Estrutura da ata de protocolização Finalidade e efeitos da ata de protocolização Ata de protocolização no direito brasileiro Atas de juízo e qualificação ou atas de fatos não sensíveis ao notário Atas de notoriedade A ata de notoriedade no ordenamento jurídico brasileiro Objetos da ata de notoriedade Seção 1. Atas notariais e jurisdição voluntária Ata de constatação de posse Homologação notarial de penhor legal Cartas de sentença notariais Natureza jurídica Definição de carta de sentença Demanda Procedimento. Prazo Emolumentos pela expedição de carta de sentença notarial As diversas espécies de carta de sentença notarial Suporte da carta de sentença notarial Seção 2. Benefícios sociais e econômicos da ata notarial Análise econômica do direito Análise econômica da ata notarial Benefícios para o Estado Capítulo 12 RECONHECIMENTO DE FIRMAS E AUTENTICAÇÃO DE DOCUMENTOS Seção 1. Noções gerais de reconhecimento de firmas e autenticação de cópias Qualificação notarial Dever de exercer a função certificadora Loureiro_Manual_de_Direito Notarial_16x23.indd 22 16/12/ :13:06

17 SUMÁRIO 23 Seção 2. Autenticação de cópias de documentos Noção de documentos Originais e reproduções Autenticação de cópia de documento sem firma A verificação da grafia Casos concretos em que é possível a autenticação de cópias Casos em que deve ser negada a autenticação de cópias Seção 3. Reconhecimento de firma Finalidade e características do reconhecimento de firma Efeitos do reconhecimento de firma Reconhecimento de firma em documento em branco Ficha de depósito de firmas Aspectos práticos Hipóteses de cabimento do reconhecimento de firmas Hipóteses em que não se deve reconhecer firma Parte III PARTE PRÁTICA I. ETAPA PREPARATÓRIA DA ESCRITURA PÚBLICA DOCUMENTOS A SEREM APRESENTADOS I. Documentos das partes e comparecentes II. Documentos relativos ao bem ou objeto do negócio jurídico escriturado III. Documentos relativos ao recolhimento dos tributos devidos IV. Cuidados a serem adotados no exame dos documentos V. Conservação dos documentos II. FASE DE PREPARAÇÃO E LAVRATURA DA ESCRITURA PÚBLICA Partes da escritura Exemplo de escritura conforme a metodologia supracitada Menções obrigatórias nas escrituras de alienação de imóveis ou direitos reais imobiliários (conforme os regulamentos notariais com base na lei) Envio de dados da escritura às autoridade legais (dever de cooperação do notário) Observações sobre escrituras específicas Loureiro_Manual_de_Direito Notarial_16x23.indd 23 16/12/ :13:06

18 24 MANUAL DE DIREITO NOTARIAL Luiz Guilherme Loureiro I. Ato que implique em desmembramento de imóvel rural II. Escritura de aquisição de imóvel rural por estrangeiro (Lei 5.709/1971) III. Escrituras da Lei /2007 (Resolução 35, CNJ e regulamentos estaduais) IV. Escrituras de inventário e partilha V. Escrituras de separação e de divórcio consensuais (Resolução 35, CNJ e regulamentos estaduais) VI. Escritura pública de restabelecimento de sociedade consensual: III. MODELOS DE ESCRITURAS PÚBLICAS Compra e venda Compra e venda com pacto resolutório Compra e venda com pacto adjeto de alienação fiduciária Conferência de bens para integralização de capital social Confissão de dívida com garantia hipotecária DAção em pagamento Doação com reserva de usufruto Doação com reserva de usufruto e cláusula de impenhorabilidade Divórcio Emancipação Instituição de fundação Inventário e partilha Escritura de nomeação de inventariante Escritura de manutenção Pacto antenupcial Pacto antenupcial misto ou atípico Permuta de terreno por área construída Procuração nomeando mandatário para alienação de imóvel Procuração para fins bancários Mandato em causa própria Restabelecimento de sociedade conjugal Sobrepartilha Testamento vital ou diretiva antecipada de vontade Testamento Loureiro_Manual_de_Direito Notarial_16x23.indd 24 16/12/ :13:06

19 SUMÁRIO União estável IV. MODELOS DE ATAS NOTARIAIS Ata de verificação de fato com acompanhamento de perito Ata notarial de declaração Ata notarial de presença com fotografias Ata de envio de carta por correio BIBLIOGRAFIA Loureiro_Manual_de_Direito Notarial_16x23.indd 25 16/12/ :13:06