Resumo Aula-tema 03: Direito Constitucional.

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1 Resumo Aula-tema 03: Direito Constitucional. Direito Constitucional, segundo PALAIA (2010) é o ramo do Direito Público que tem por objeto estudar de forma sistematizada os princípios e a norma fundamental da ordenação jurídica do país. A Constituição é a norma superior e, portanto a mais importante de um país e o primeiro documento jurídico do Estado; seu poder é exercido pelo Povo através de seus representantes legais, eleitos através do voto. Em Direito Constitucional temos como objetivo estudar a estrutura do Estado, em sua forma e regime de governo, no modo pelo qual adquire e exerce o poder, o estabelecimento de seus órgãos, os limites de sua atuação e os direitos humanos fundamentais junto de suas respectivas garantias bem como a ordem econômica e social. O surgimento das constituições está ligado ao constitucionalismo, que é um sistema defensor do regime constitucional, ou seja, um governo regulado por uma Constituição que organize o Estado e limite o seu poder, bem como a inclusão de normas e preceitos relativos à defesa dos Direitos Humanos Fundamentais em seu texto. Surgiu nas transições das monarquias absolutistas para o Estado Democrático e tem como objetivo a proteção dos Direitos Humanos Fundamentais, sem os quais a pessoa humana não consegue existir e fica à mercê do livre arbítrio dos governantes. Este movimento que se originou da luta pela liberdade diante de governos absolutistas e por um conjunto mínimo de preceitos asseguradores da tripartição das funções estatais (em: executiva, legislativa e judiciária) e dos direitos individuais a serem respeitados não só pelos governos, mas também pelos demais cidadãos. O Artigo 2º da Constituição da República Federativa do Brasil informa que: São Poderes da União, independentes e harmônicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judiciário. O Estado brasileiro adota como princípio fundamental a separação dos poderes (ou tripartição de poderes), que ganhou dimensão definitiva na Europa a partir das ideias de Montesquieu (na obra: Espírito das Leis), deixando para trás o

2 Absolutismo até então vigente. O poder é uma exigência natural e seus atributos são as funções exercidas pelo Estado através dos três poderes, que devem ser independentes, porém, harmônicos entre si. O Poder Legislativo é o poder de criar as leis, grosso modo. Na esfera Federal, esse poder é exercido pelo Congresso Nacional, que se compõe de duas casas, o Senado Federal e a Câmara dos Deputados, e seus membros são eleitos pelos habitantes dos respectivos Estados que fazem parte do nosso território. O Poder Executivo tem a função de executar a lei, ou seja, converter a lei em ato individual e concreto. Este poder é exercido pelo Presidente da República, Governador e Prefeito. O Poder Judiciário é aquele que tem a função de aplicar a lei aos casos concretos e controvertidos, que forem apresentados ao mesmo através das ações. A Constituição Federal nos traz também, nossos Direitos e Garantias Fundamentais. Em seu artigo 5º estabelece quais são os direitos e deveres individuais coletivos e as garantias para disciplinar esse direitos, informando que : Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade... Direitos são dispositivos declaratórios que imprimem existência ao direito reconhecido; já as garantias são os elementos que asseguram o exercício dos direitos, São alguns dos direitos previstos: Liberdade de pensamento, de religião, expressão, de locomoção, de reunião, de associação, direito à privacidade, a inviolabilidade do lar, sigilo da correspondência, direito de propriedade, direito do consumidor; as garantias são o Habeas Corpus, Mandado de Segurança, Habeas data, Mandado de Injunção, Ação Popular. Essas são apenas algumas garantias e direitos, dentre vários outros, que estão expostos nos Conceitos Fundamentais desta aula.

3 Glossário: 1. Estado: país soberano, com estrutura própria (Constituição) e politicamente/juridicamente organizado 2. Preceito: regra a cumprir, norma, ensinamento, ordem. Conceitos Fundamentais Objeto do Direito Constitucional: O objeto de estudo do Direito Constitucional é a junção das normas fundamentais do Estado, isto é, normas relativas à estrutura do Estado, forma de governo, modo de aquisição e exercício do poder, estabelecimento de seus órgãos, limites de sua atuação, direitos fundamentais do homem e respectivas garantias e regras básicas de ordem econômica e social. Direitos: são disposições declaratórias, tratam de informar a existência de direitos reconhecidos e positivados no ordenamento jurídico, como por exemplo, o Direito de Ir e Vir; Direito à Liberdade e Igualdade. Garantias: traduzem-se em disposições assecuratórias desses direitos, ou seja, são meios voltados para a obtenção ou reparação dos direitos violados, por exemplo, para o direito de ir e vir temos a garantia do habeas corpus. Representatividade: ao afirmar que todo poder emana do povo, o parágrafo único do artigo 1º da Constituição Federal destaca que o exercício do poder dar-se-á por meio de representantes eleitos (democracia representativa) ou diretamente nos termos desta Constituição (democracia direta). Tratamos do direito de votar e ser votado, bem como de ter seus desejos representados diante do Estado brasileiro. Principais incisos dos Direitos e Garantias: (Direito de Resposta) V é assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, além da indenização por dano material, moral ou à imagem; É assegurado pela C.F. o direito de resposta, ou seja, o ofendido injuriado ou caluniado, em decorrência de divulgação de notícia ou informação jornalística, radiofônica ou televisiva tem o direito de ver publicada sua resposta em desmentido ou esclarecimento, além de indenização por perdas e danos materiais e/ou morais.

4 (Liberdade de Pensamento) IV - é livre a manifestação do pensamento, sendo vedado o anonimato; A liberdade de pensamento decorre do direito à liberdade, constante no caput deste artigo, e é própria dos Estados Democráticos de Direito. A proibição ao anonimato é necessária para, sabendo-se quem seja o autor, o eventual prejudicado defender-se e peticionar eventual indenização pelo abuso do direito de manifestação do pensamento. (Liberdade de Consciência) VI - é inviolável a liberdade de consciência e de crença, sendo assegurado o livre exercício dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteção aos locais de culto e as suas liturgias; Trata-se de coisas distintas: uma diz respeito à liberdade de consciência e de crença; a outra trata do respeito ao exercício do culto religioso e a terceira, garante proteção aos locais onde são realizados os cultos. É inviolável a liberdade de consciência e de crença, é assegurado o livre exercício dos cultos nos locais onde são praticados, observadas as disposições do direito comum e as exigências da ordem pública e dos bons costumes. (Direito de Resposta) V é assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, além da indenixação por dano material, moral ou à imagem; É assegurado pela C.F. o direito de resposta, ou seja, o ofendido injuriado ou caluniado, em decorrência de divulgação de notícia ou informação jornalística, radiofônica ou televisiva, tem o direito de ver publicada sua resposta em desmentido ou esclarecimento, além de indenização por perdas e danos materiais e/ou morais. (Assistência Religiosa) VII - é assegurada, nos termos da lei, a prestação de assistência religiosa nas entidades civis e militares de internação coletiva; Entidades de internação coletiva são: hospitais, asilos, presídios, quartéis etc. Tendo em vista que os internos não podem ir até os locais onde está a sua

5 religião, o Poder Público está obrigado a permitir que isso aconteça nos locais em que se encontram os internados. (Liberdade Religiosa) VIII - ninguém será privado de direitos por motivo de crença religiosa ou de convicção filosófica ou política, salvo se as invocar para eximir-se de obrigação legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestação alternativa, fixada em lei; A norma é notadamente de eficácia contida. A lei dirá qual a prestação alternativa que terá que ser cumprida por aquele que se eximir, por motivo de crença religiosa (ex: um budista) ou de convicção filosófica (um pacifista) ou política (um marxista), da obrigação legal a todos imposta (ex: serviço militar). Somente será privado de direitos, caso se recuse a cumprir a prestação alternativa. (Liberdade de Expressão) IX - é livre a expressão da atividade intelectual, artística, científica e de comunicação, independentemente de censura ou licença; É livre a expressão de atividade intelectual, artística, científica e de comunicação, independentemente de censura e licença. Essas expressões podem se dar oralmente, por escrito ou por exposição de imagens. (Direito à Privacidade) X - são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenização pelo dano material ou moral decorrente de sua violação; O direito a privacidade decorre do direito à liberdade, de que trata o caput. São válidos os comentários feitos quando discutimos o inciso V. (Inviolabilidade do Lar) XI - a casa é asilo inviolável do indivíduo, ninguém nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinação judicial;

6 Temos que deixar claro: 1) em caso de flagrante delito, desastre, ou para prestar socorro, pode-se entrar na casa, sem consentimento do morador, a qualquer hora do dia ou da noite; 2) afora as três hipóteses, só durante o dia com autorização judicial. Quanto a questão do dia, o art. 172 do CPC dispõe que: os atos processuais realizar-se-ão das 6 às 20 horas. (Sigilo de Correspondência) XII - é inviolável o sigilo da correspondência e das comunicações telegráficas, de dados e das comunicações telefônicas, salvo, no último caso, por ordem judicial, nas hipóteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigação criminal ou instrução processual penal; O cidadão tem direito ao sigilo de sua correspondência, das comunicações telegráficas, telefônicas e eletrônicas, bem como direito ao sigilo de seus dados pessoais. (Liberdade de Locomoção) XV - é livre a locomoção no território nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens; O cidadão não pode ser impedido de ir e vir no território nacional, em tempo de paz, podendo dele sair ou nele entrar com seus bens, observadas as obrigações tributárias e alfandegárias que possam prejudicar a economia nacional. (Liberdade de Reunião) XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao público, independentemente de autorização, desde que não frustrem outra reunião anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prévio aviso à autoridade competente; É permitida a reunião de cidadãos, pacificamente, e sem armas em locais públicos.

7 (Liberdade de Associação) XVII - é plena a liberdade de associação para fins lícitos, vedada a de caráter paramilitar; É plena a liberdade de associação, para fins lícitos, exceto para fins paramilitares. Os cidadãos podem se associar para constituir sociedades comerciais ou civis, cooperativas, entidades esportivas, religiosas, sindicais, beneficentes e etc. (Direito de Propriedade) XXII - é garantido o direito de propriedade; A Constituição garante o direito de propriedade, direito esse que se constitui no poder do homem de ter como exclusivamente suas as coisas que adquiriu, podendo usar dos direitos como melhor lhe aprouver, usufruindo-os, cedendoos, ou doando-os. (Direito à Herança) XXX - é garantido o direito de herança; É garantido o direito à herança. Todo cidadão tem direito de suceder aos bens e direitos do falecido, nos termos da lei civil, sujeitando-se também a suceder as obrigações, seja a título universal ou testamento. (Direito do Consumidor) XXXII - o Estado promoverá, na forma da lei, a defesa do consumidor; Haverá defesa do consumidor por instituição legal, visando proteger o adquirente de bens e mercadorias, para seu uso ou consumo, sem intenção de revenda ou intermediação em atividade comercial ou prestação de serviço. (Direito a Informação) XXXIII - todos têm direito a receber dos órgãos públicos informações de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que serão prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado;

8 Trata-se de norma de eficácia limitada. Na hipótese de negativa de informações relativas à pessoa do impetrante dará ensejo ao habeas data (dê uma olhada no inciso LXXII, a, deste mesmo artigo). William Douglas afirma que este inciso respalda pedido de candidato para saber motivo de sua reprovação em exame psicotécnico. Válidos, os comentários proferidos por ocasião do inciso XIV. (Direito de Petição) XXXIV - são a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petição aos Poderes Públicos em defesa de direito ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a obtenção de certidões em repartições públicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situações de interesse pessoal; Em geral, as questões abordam a gratuidade do direito de petição e da obtenção de certidões, sem gerar maiores controvérsias. É direito do cidadão redigir uma petição ao poder público, para defender seus direitos ou denunciar ilegalidade ou abuso de poder cometido por autoridade ou por outro cidadão, pessoa física ou jurídica. (Irretroatividade Penal) XL - a lei penal não retroagirá, salvo para beneficiar o réu; Aqui se enuncia o princípio da Irretroatividade da lei Penal. Há três princípios por trás deste. 1. O princípio da retroatividade da lei penal mais benigna; assim se o réu cumpre pena de 20 anos por prática de determinado crime, se for aprovada lei modificando a pena para 10 anos, o réu só cumprirá 10 anos, mesmo já tendo sido condenado por sentença transitada em julgado. 2. O Princípio da irretroatividade da lei penal mais gravosa; 3. O Princípio da Ultra-atividade da Lei penal mais benigna. Este último princípio estabelece que a lei penal mais benéfica ao réu age mesmo após sua revogação para amparar o processo e julgamento de réu que tenha cometido ilícito durante a sua vigência.

9 (Racismo) XLII - a prática do racismo constitui crime inafiançável e imprescritível, sujeito à pena de reclusão, nos termos da lei; É crime inafiançável e imprescritível a prática do racismo, que inclusive sujeita o indivíduo à pena de reclusão. A doutrina racista adota a superioridade de uma raça em relação a outra ou adota atitudes que resultem em separar ou isolar pessoas em razão de sua raça ou cor. (Tráfico de Drogas) XLIII a lei considerará crimes inafiançáveis e insuscetíveis de graça ou anistia a prática de tortura, o tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evitá-los, se omitirem. (Sublevação) XLIV constitui crime inafiançável e imprescritível a ação de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrático. (Individualização da Pena) XLVI - a lei regulará a individualização da pena e adotará, entre outras, as seguintes: a) privação ou restrição da liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestação social alternativa; e) suspensão ou interdição de direitos; (Sistema de Penas) XLVII não haverá penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada;

10 b) de caráter perpétuo; c) de trabalhos forçados; d) de banimento; e) cruéis; (Cumprimento das Penas) XLVIII - a pena será cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado; XLIX - é assegurado aos presos o respeito à integridade física e moral; L - às presidiárias serão asseguradas condições para que possam permanecer com seus filhos durante o período de amamentação; (Extradição) LI - nenhum brasileiro será extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalização, ou de comprovado envolvimento em tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei; Extradição é a transferência de uma pessoa de um país para outro, a pedido deste, para que nele seja processada e punida por crime cometido. LII - não será concedida extradição de estrangeiro por crime político ou de opinião; (Direito de Defesa) LIII - ninguém será processado nem sentenciado senão pela autoridade competente; (Prova Criminal) LVI - são inadmissíveis, no processo, as provas obtidas por meios ilícitos; prova ilícita - é aquela colhida com infração as leis, a exemplo das obtidas mediante tortura, lesão corporal, fraude.

11 (Prisão em Flagrante) LXI - ninguém será preso senão em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciária competente, salvo nos casos de transgressão militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; Por força deste inciso, as únicas hipóteses em que alguém poderá ser preso será: em flagrante delito (já discutimos anteriormente) ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciária competente, casos de transgressão militar ou crime propriamente militar, definidos em lei. (Informações ao preso) LXIII - o preso será informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistência da família e de advogado; (Relaxamento da Prisão) LXV - a prisão ilegal será imediatamente relaxada pela autoridade judiciária; Como: através do habeas corpus. (Liberdade Provisória) LXVI - ninguém será levado à prisão ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisória, com ou sem fiança; (Prisão por Dívida) LXVII - não haverá prisão civil por dívida, salvo a do responsável pelo inadimplemento voluntário e inescusável de obrigação alimentícia e a do depositário infiel; (Abuso de Poder Mandado de Segurança)

12 LXIX - conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público; Palavras chaves que permitem identificar o mandado de segurança: proteger direito líquido e certo não amparado por Habeas Corpus ou Habeas Data contra ilegalidade ou abuso de poder cometido por autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público. (Assistência Judiciária) LXXIV - o Estado prestará assistência jurídica integral e gratuita aos que comprovarem insuficiência de recursos; Esta assistência deverá ser prestada pela Defensoria Pública. A Constituição trata da Defensoria Pública no capítulo das funções essenciais à justiça, art (Erro Judiciário) LXXV - o Estado indenizará o condenado por erro judiciário, assim como o que ficar preso além do tempo fixado na sentença; (Gratuidade de Registros) LXXVI - são gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da lei: a) o registro civil de nascimento; b) a certidão de óbito; O estado de pobreza será comprovado por declaração do próprio interessado ou a rogo, tratando-se de analfabeto, neste caso, acompanhada da assinatura de duas testemunhas ( 2º, art. 1º, da lei nº 9.534, de , que deu nova redação a lei de registros públicos nº 6.015/73).

13 Referência 1) PALAIA, Nelson. Noções essenciais de direito. 3ª ed. São Paulo: Saraiva, 2010.