EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ FEDERAL DA VARA DA SEÇÃO JUDICIÁRIA DO CEARÁ.

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1 EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ FEDERAL DA VARA DA SEÇÃO JUDICIÁRIA DO CEARÁ. AÇÃO CIVIL PÚBLICA Nº 21718/2016 Ref.: Inquérito Civil Público de Origem: IC nº / O MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL, por intermédio de seu Procurador da República in fine assinado, vem, com fulcro nos artigos 3º, inciso IV, 129, inciso III, 205 e 206 da Constituição Federal de 1988; 6º, inciso VII, alíneas a e d da Lei Complementar nº 75/93; e art. 5º, inciso I da Lei nº 7.347/85 propor a presente AÇÃO CIVIL PÚBLICA (com pedido de tutela de urgência) em desfavor do Instituto Nacional de Estudos e Pesquisas Educacionais Anísio Teixeira (INEP), autarquia federal, vinculada ao Ministério da Educação (MEC), situada na SRTVS, Quadra 701, Bloco M, Edifício Sede do Inep, Brasília/DF - CEP: , pelas razões de fato e direito a seguir expendidas; I. DOS FATOS 1. Inicialmente, destaca-se que tramita no âmbito desta Procuradoria da República no Estado do Ceará o Inquérito Civil Público nº / , o qual trata sobre irregularidades no processo seletivo para o acesso à Educação Superior por meio do Exame Nacional do Ensino Médio (Enem) e do Sistema de Seleção Unificada (Sisu).

2 2. O Edital nº 10, de 14 de abril de 2016 lançado pelo MEC e o INEP (doc. 01), dispõe sobre as diretrizes, os procedimentos e os prazos da edição do Enem 2016, regido pela Portaria do MEC nº 807, de 18 de junho de No item 1.3 das disposições preliminares do Edital é previsto o seguinte cronograma para a aplicação das provas: 1.3 A aplicação do Enem 2016, em todas as unidades da Federação, obedecerá ao seguinte cronograma, conforme horários oficiais de Brasília-DF: Aplicação do Exame Abertura dos portões Fechamento dos portões Início das provas 5 e 6 de novembro 12h00min 13h00min 13h30min 4. Ocorre que, no dia 1º de novembro de 2016, no sítio do INEP e em jornais de grande circulação (docs. 02 e 03), sobreveio a notícia de que o Enem 2016 será realizado normalmente no próximo final de semana, 5 e 6 de novembro, para 97,78% dos inscritos em todo o país, mas que (cento e noventa e um mil, quatrocentos e noventa e quatro) estudantes serão afetados pelas ocupações de Escolas e terão de se submeter a uma outra prova nos dias 3 e 4 de dezembro. 5. Segundo informações colhidas no próprio sítio do INEP, (ex-vi Quadro Resumo - doc. 04 em anexo), são 304 locais de aplicação de prova ocupados no país, sendo 177 Escolas de Educação Básica, 127 Institutos de Ensino Superior, 36 Institutos Federais e 91 Locais em Universidades Federais. 6. A ocupação de escolas por estudantes ao redor do Brasil, diante de posicionamentos políticos e ideológicos os mais diversos, está a provocar confrontos e

3 gerando preocupação, inclusive dos órgãos de Segurança Pública. Como demonstra a matéria extraída do sítio da EBC em anexo, no dia 31 de outubro de 2016, alunos contrários e favoráveis à ocupação de escola entraram em confronto no Distrito Federal, fazendo uso de bombas caseiras e coquetéis molotov (Doc. 05). 7. Diante desse panorama, não se afigura razoável (sob o prisma da segurança pública e jurídica), e tampouco isonômico (sob o aspecto da impossibilidade de manutenção de critérios de igualdade na aplicação das provas) a decisão do MEC, órgão da União, e do INEP de manterem o calendário de provas para os próximos dias 05 e 06 de novembro, em prejuízo ou em benefício de (cento e noventa e um mil, quatrocentos e noventa e quatro) estudantes que terão de se submeter a outras provas nos dias 03 e 04 de dezembro. 8. Sabe-se que, quanto aos critérios de correção de provas do maior certame do Brasil e um dos maiores do mundo, o MEC adota a Teoria da Resposta ao Item - TRI, como já foi constatado no bojo do Processo nº que tramitou perante a 1ª Vara Federal (Doc. 06) e, que é assim descrita no sítio eletrônico do MEC: A teoria da resposta ao item (TRI), metodologia de avaliação usada pelo Ministério da Educação no Exame Nacional do Ensino Médio (Enem), não contabiliza apenas o número total de acertos no teste. De acordo com o método, o item é a unidade básica de análise. O desempenho em um teste pode ser explicado pela habilidade do avaliado e pelas características das questões (itens). A TRI qualifica o item de acordo com três parâmetros: Poder de discriminação, que é a capacidade de um item distinguir os estudantes que têm a proficiência requisitada daqueles quem não a têm Grau de dificuldade Possibilidade de acerto ao acaso (chute) Essas características permitem estimar a habilidade de um candidato avaliado e de garantir que essas habilidades, medidas a partir de um conjunto de itens, sejam comparadas com outro conjunto na mesma escala, ainda que eles não sejam os mesmos e que haja quantidades diferentes de itens usados para o

4 cálculo. Com a TRI, não é possível comparar o número de acertos em uma área do conhecimento com o de outra. Pela teoria, o número de questões por nível de dificuldade em cada prova e as demais características dessas questões afetam o resultado. Dessa forma, acertar 40 itens em uma área não significa, necessariamente, ter uma proficiência maior do que em outra, cujo número de acertos tenha sido 35. Além disso, por serem áreas do conhecimento distintas, não é possível fazer uma relação direta entre as escalas de proficiência. A TRI pressupõe que um candidato com um certo nível de proficiência tende a acertar os itens de nível de dificuldade menor que o de sua proficiência e errar aqueles com nível de dificuldade maior. Ou seja, o padrão de resposta do participante é considerado no cálculo do desempenho. Entre as vantagens metodológicas da TRI está a possibilidade de elaboração de provas diferentes para o mesmo exame. Essas provas podem ser aplicadas em qualquer período do ano com grau de dificuldade semelhante e permitem a comparabilidade no tempo. Outra característica da TRI é não ter um limite inferior ou superior padrão entre as áreas de conhecimento. Isso significa que as proficiências dos participantes não variam entre zero e mil. Os valores máximos e mínimos de cada prova dependerão das características dos itens selecionados. No Enem, somente a prova de redação tem esses valores pré-estabelecidos, uma vez que a correção não é feita com base na TRI O que se observa é que, pela Teoria da Resposta ao Item- TRI não se contabiliza apenas o número total de acertos no teste, mas permitem estimar a habilidade de um candidato a partir de um conjunto de itens. Isso permitira aos réus, por exemplo, manter um nível de dificuldade aproximado em diferentes provas de múltiplas escolhas, com a possibilidade de elaboração de provas diferentes para o mesmo exame. Entretanto, tal técnica, não aplicável às provas de redação como informado no próprio sítio do MEC, não assegura a igualdade quanto à prova de redação cujo tema a ser proposto em dias e provas diferentes jamais poderá assegurar tal paridade. 1 Informação disponível em: < teoria-de-resposta-ao-item-avalia-habilidade-e-minimiza-o-chute>.

5 10. Ressalte-se que, ao não se submeter à Teoria de Resposta ao Item ITR e, ainda, conter um valor pré-estabelecido, a nota da prova de redação é somada, em termos absolutos, com as notas das demais provas, de tal maneira a influenciar diretamente no resultado do exame. 11. Com efeito, a prova de redação também constitui a estrutura do ENEM, conforme previsto no item 8.2 do Edital nº 10 de 14 de abril de 2016: 8.2 O Exame será constituído de 1 (uma) redação em língua portuguesa e de 4 (quatro) provas objetivas, contendo cada uma 45 (quarenta e cinco) questões de múltipla escolha. 12. Por todo o exposto, não faz o menor sentido a decisão dos réus de fragmentar o Exame, prevendo a aplicação para a maioria dos estudantes nos dias 5 e 6 de novembro, e para uma minoria dos nos dias 3 e 4 de dezembro. Tanto mais, se se tem em conta que a aplicação do Enem custa para o governo o montante de R$ 90,00, e que a designação de nova data para os estudantes representaria um prejuízo à União da órbita aproximada de R$ ,00 (doze milhões de rais) (Doc. 07-reportagem Agência Brasil). 13. Assim é que, com o intuito de garantir a isonomia no ENEM 2016 e assegurar que não haja prejuízo ao erário, a medida razoável objeto da pretensão da sociedade aqui veiculada pelo MPF é para que todas as provas sejam realizadas nos dias 3 e 4 de dezembro, sendo que até lá os réus podem elaborar uma estratégia para garantir a normalidade da aplicação das provas em todas as unidades. II. DO DIREITO 14. De início, cumpre destacar a legitimidade ativa do Ministério Público, enquanto instituição permanente e essencial à função jurisdicional do Estado para a defesa dos

6 interesses sociais e individuais indisponíveis (art. 127, caput, CF/88). Tal defesa pode e deve se dar por meio da propositura de ações civis públicas (art. 129, III, CF/88), as quais são disciplinadas na Lei nº 7.347/ Evidente também a competência da Justiça Federal para processar e julgar a presente ACP, uma vez que o INEP, autarquia federal, figura no polo passivo, o que se encaixa com perfeição ao disposto no art. 109, I da CF/ O direito à educação é garantido constitucionalmente como direito social (art. 6º). Além disso, a própria Constituição prevê que se trata de um direito de todos e dever do Estado e da família e que será promovido e incentivado com a colaboração da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exercício da cidadania e sua qualificação para o trabalho (art. 205). 17. Da mesma forma, o direito à educação está resguardado em diversos diplomas internacionais, merecendo destaque o Pacto Internacional dos Direitos Econômicos, Sociais e Culturais de 1996 (incorporado ao ordenamento Pátrio por meio do Decreto nº 591, de 06 de Julho de 1992) e a Declaração Universal dos Direitos Humanos de 1948 (assinado pelo Brasil no momento de sua proclamação): Pacto Internacional dos Direitos Econômicos, Sociais e Culturais ARTIGO Os Estados Partes do presente Pacto reconhecem o direito de toda pessoa à educação. Concordam em que a educação deverá visar ao pleno desenvolvimento da personalidade humana e do sentido de sua dignidade e fortalecer o respeito pelos direitos humanos e liberdades fundamentais. Concordam ainda em que a educação deverá capacitar todas as pessoas a participar efetivamente de uma sociedade livre, favorecer a compreensão, a tolerância e a amizade entre todas as nações e entre todos os grupos raciais, étnicos ou religiosos e promover as atividades das Nações Unidas em prol da manutenção da paz. 2. Os Estados Partes do presente Pacto reconhecem que, com o objetivo de assegurar o pleno exercício desse direito: a) A educação primaria deverá ser obrigatória e acessível gratuitamente a todos;

7 b) A educação secundária em suas diferentes formas, inclusive a educação secundária técnica e profissional, deverá ser generalizada e torna-se acessível a todos, por todos os meios apropriados e, principalmente, pela implementação progressiva do ensino gratuito; c) A educação de nível superior deverá igualmente torna-se acessível a todos, com base na capacidade de cada um, por todos os meios apropriados e, principalmente, pela implementação progressiva do ensino gratuito; d) Dever-se-á fomentar e intensificar, na medida do possível, a educação de base para aquelas pessoas que não receberam educação primaria ou não concluíram o ciclo completo de educação primária; e) Será preciso prosseguir ativamente o desenvolvimento de uma rede escolar em todos os níveis de ensino, implementar-se um sistema adequado de bolsas de estudo e melhorar continuamente as condições materiais do corpo docente. Declaração Universal dos Direitos Humanos A ASSEMBLÉIA GERAL proclama A PRESENTE DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS como o ideal comum a ser atingido por todos os povos e todas as nações, com o objetivo de que cada indivíduo e cada órgão da sociedade, tendo sempre em mente esta Declaração, se esforce, através do ensino e da educação, por promover o respeito a esses direitos e liberdades, e, pela adoção de medidas progressivas de caráter nacional e internacional, por assegurar o seu reconhecimento e a sua observância universal e efetiva, tanto entre os povos dos próprios Estados- Membros, quanto entre os povos dos territórios sob sua jurisdição. (Grifo à parte) 18. Cumpre ressaltar que ambos os diplomas foram devidamente recepcionados pelo sistema jurídico brasileiro e, por se tratarem de lei de caráter supralegal 2, gozam de hierarquia proeminente em relação a todo o rol legislativo infraconstitucional comum. Tais normas trazem em seus textos a essência do princípio da vedação ao retrocesso em relação aos direitos humanos fundamentais, eis que mencionam, expressamente, que os direitos elencados deverão ser ofertados de modo progressivo, adotando-se, claramente, o chamado efeito cliquet, pelo qual não se é possível retroceder, mas, sim, apenas, prosseguir. 19. Para além do direito constitucional à Educação, cumpre trazer à tona o princípio da isonomia, presente no art. 5º, caput, da Constituição Federal, que comporta tanto a chamada igualdade perante a lei, no sentido de que a norma e sua aplicação trata a todos 2 Entendimento do C.STF no Recurso Extraordinário /SP

8 igualmente, quanto alberga o conceito de isonomia material, que objetiva tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, na medida de sua desigualdade. 20. A doutrina de CANOTILHO nos remete à proibição do arbítrio como elemento violador do princípio da isonomia: A fórmula «o igual deve ser tratado igualmente e o desigual desigualmente» não contêm o critério material de um juízo de valor sobre a relação de igualdade (ou desigualdade). A questão pode colocar-se nestes termos: o que é que nos leva a afirmar que uma lei trata dois indivíduos de uma forma igualmente justa? Qual o critério de valoração para a relação de igualdade? Uma possível resposta, sufragada em algumas sentenças do Tribunal Constitucional, reconduz-se à proibição geral do arbítrio: existe observância da igualdade quando indivíduos ou situações iguais não são arbitrariamente {proibição do arbítrio) tratados como desiguais. Por outras palavras: o princípio da igualdade é violado quando a desigualdade de tratamento surge como arbitrária. O arbítrio da desigualdade seria condição necessária e suficiente da violação do princípio da igualdade. Embora ainda hoje seja corrente a associação do princípio da igualdade com o princípio da proibição do arbítrio, este princípio, como simples princípio de limite, será também insuficiente se não transportar já, no seu enunciado normativomaterial, critérios possibilitadores da valoração das relações de igualdade ou desigualdade. Esta a justificação de o princípio da proibição do arbítrio andar sempre ligado a um critério material objectivo. Este costuma ser sintetizado da forma seguinte: existe uma violação arbitrária da igualdade jurídica quando a disciplina jurídica não se basear num: (i) fundamento sério; (ii) não tiver um sentido legítimo; (iii) estabelecer diferenciação jurídica sem um fundamento razoável. (CANOTILHO, J.J. G. Direito Constitucional. Coimbra: Almedina, 6ª Edição, 1993, p. 565) 21. De tudo o quanto exposto, observa-se, a toda evidência, uma violação arbitrária da igualdade jurídica quando da decisão do MEC e do INEP de fragmentar o calendário de provas, aplicando provas distintas a estudantes que estão afetados pelas ocupações de Escolas. O estabelecimento de provas distintas, na ocasião, está desprovida de um fundamento razoável, já que a prudência indica que o caos encontrando em diversas Escolas de diversos Estados da Federação justificaria uma medida de cautela diversa pelo Poder Público.

9 22. A realização das provas em dias distintos também fere os princípio da economicidade e da eficiência que devem balizar a atuação da Administração Pública. Como anota Paulo Soares Bugarin: o gestor público deve, por meio de um comportamento ativo, criativo e desburocratizante tornar possível, de um lado, a eficiência por parte do servidor, e a economicidade como resultado das atividades, impondo-se o exame das relações custo/benefício nos processos administrativos que levam a decisões, especialmente as de maior amplitude, a fim de se aquilatar a economicidade das escolha entre diversos caminhos propostos para a solução do problema, para a implementação da decisão. (BUGARIN, Paulo Soares. O Princípio Constitucional da Eficiência, um Enfoque Doutrinário Multidisciplinar. Brasília: revista do Tribunal da União Fórum Administrativo, mai/2001, p pedido de urgência: III. DA TUTELA DE URGÊNCIA 23. O art. 300 do novo CPC, assim disciplina a possibilidade de deferimento do Art A tutela de urgência será concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo. 24. Infere-se a probabilidade do direito dos diversos documentos em anexo, extraídos a maioria do sítio oficial do INEP, que atestam que o Enem 2016 será aplicado de forma fragmentada, nos dias 5 e 6 de novembro, para 97,78% dos inscritos em todo o país, e nos dias 3 e 4 de dezembro para os afetados pelas ocupações de Escolas. 25. O calendário divulgado pelo INEP implica a realização de provas de redação diferenciadas entre candidatos submetidos ao certame, e incorre em flagrante exemplo de ofensa ao tratamento isonômico em face de a avaliação de redação não se submeter à metodologia Teoria da Resposta ao Item ( TRI ) adotada nas provas objetivas, traço característico exclusivo destas últimas avaliações em razão do qual se lhe permite a aplicação de conteúdos distintos para os candidatos habilitados na disputa.

10 26. O perigo de dano ou risco salta aos olhos, na medida em que a notícia da fragmentação das datas das provas foi veiculada no sítio eletrônico do INEP em 1º de novembro e a primeira aplicação das provas já se dará neste final de semana de 5 e 6 de novembro. A espera por uma decisão judicial após todo o trâmite processual, por certo, implicará na utilidade do resultado do processo. 27. Portanto, tendo em vista que estão devidamente configurados os dois pressupostos, devida a concessão do provimento liminar de urgência, inaudita altera parte, a fim de garantir uma tutela célere e eficaz ao direito pleiteado. IV. DO PEDIDO 27. Em face do exposto, o Ministério Público Federal requer: I - A concessão da tutela de urgência, liminarmente, com fulcro no art. 300, 2º do novo CPC, com o objetivo de: a) determinar ao requerido que suspenda imediatamente a aplicação das provas do ENEM 2016 marcadas para os próximos dias 05 e 06 de novembro, facultandolhe a remarcação para a mesma data de 3 e 4 de dezembro em que serão aplicadas as provas para os estudantes afetados pelas ocupações de Escolas, ou para outra data que compatibilize a aplicação de forma conjunta e isonômica para todos os estudantes; b) determinar ao requerido que dê publicidade ao teor da decisão liminar em seu sítio eletrônico oficial e que encaminhe para os veículos de comunicação nacional. II. a citação do demando, na forma da Lei; III. No mérito, requer o julgamento procedente da ação com a confirmação dos pedidos liminares vindicados, tornando-os permanentes.

11 IV. A aplicação de multa diária em caso de descumprimento de determinação judicial. V. A produção de todos os meios de prova admitidos em direito, inclusive a juntada dos documentos; Dá-se à causa o valor de R$ ,00 para fins procedimentais. Nestes termos, pede deferimento. Fortaleza, 02 de novembro de OSCAR COSTA FILHO Procurador da República (PR/CE)