Técnico Administrativo

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1 Técnico Administrativo Direito Administrativo Contratos Administrativos Prof. Luís Gustavo

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3 Direito Administrativo Aula XX CONTRATOS ADMINISTRATIVOS 1. DEFINIÇÃO GERAL DE CONTRATO: Segundo a definição de Maria Helena Diniz, contrato é o acordo de duas ou mais vontades, na conformidade da ordem jurídica, destinado a estabelecer uma regulamentação de interesses entre as partes, com o escopo de adquirir, modificar ou extinguir relações jurídicas de natureza patrimonial. Para os fins da Lei nº 8.666/93, considera-se contrato todo e qualquer ajuste entre órgãos ou entidades da Administração Pública e particulares, em que haja um acordo de vontades para a formação de vínculo e a estipulação de obrigações recíprocas, seja qual for a denominação utilizada. 2. CONTRATOS DA ADMINISTRAÇÃO X CONTRATOS ADMINISTRATIVOS PRO- PRIAMENTE DITOS: A Lei nº 8.666/93 define contrato administrativo como todo e qualquer ajuste entre órgãos ou entidades da Administração Pública e particulares, em que haja um acordo de vontades para formação de vínculo e a estipulação de obrigações recíprocas, seja qual for a denominação utilizada. Apesar de tal definição legal, a doutrina majoritária divide os contratos assinados pela Administração Pública em: Contratos da Administração e Contratos Administrativos Propriamente Ditos. Na verdade, tal distinção é baseada na presença ou não da Administração Pública com prerrogativas especiais, ou seja, privilégios especiais que não estão presentes em um contrato regido pelo Direito Civil (Direito Privado). Segundo a doutrina majoritária, os Contratos da Administração são aqueles regidos predominantemente pelo Direito Privado, em que a Administração Pública atua, em princípio, em condições de igualdade com o particular (relação de horizontalidade). Nos contratos típicos do Direito Privado (Direito Civil), existe um equilíbrio na relação jurídica entre as partes. Já nos contratos administrativos propriamente ditos, há um desequilíbrio na relação jurídica, visto que o Estado possui prerrogativas especiais denominadas, de forma genérica, de cláusulas exorbitantes. Segundo Maria Sylvia Di Pietro, em tais contratos, a Administração age como poder público, com todo o seu poder de império sobre o particular, caracterizando-se a relação jurídica pelo traço da verticalidade. 3

4 O importante é reparar que a distinção entre os termos não é a presença do Estado como uma das partes no contrato. Tanto nos contratos da administração, como nos contratos administrativos propriamente ditos, o Estado estará sempre presente. Atualmente, tal distinção é de pouca utilidade, pois o art. 62, 3º, da Lei nº 8.666/93, afirma: Aplica-se o disposto nos arts. 55 e 58 a 61, desta Lei e demais normas gerais, no que couber: I aos contratos de seguro, de financiamento, de locação em que o Poder Público seja locatário, e aos demais cujo conteúdo seja regido, predominantemente, por normas de direito privado; II aos contratos em que a Administração for parte como usuária de serviço público. Os contratos citados são regidos pelo direito privado, mas seguem um regime híbrido, ou seja, mesclam regras do Direito Privado com regras do Direito Público, pois os art.s 55 e 58 a 61, citados acima, referem-se a algumas cláusulas exorbitantes. Assim, com a redação do art. 62, 3º, da Lei 8.666/93, a distinção doutrinária entre contratos administrativos propriamente ditos e contratos da Administração fica atenuada, visto que os dois passaram a ter a possibilidade de possuir cláusulas exorbitantes. A expressão contratos administrativos fará referência aos contratos administrativos propriamente ditos. Dentro da Lei nº 8.666/93, o estudo dos contratos administrativos está concentrado entre os arts. 54 e CARACTERÍSTICAS: Segundo Maria Sylvia Di Pietro, considerando os contratos administrativos, não no sentido amplo empregado na Lei 8.666/93, mas no sentido próprio e restrito, que abrange apenas aqueles acordos de que a Administração é parte, sob regime jurídico publicístico, derrogatório e exorbitante do direito comum, podem ser apontadas as seguintes características: 1. Presença da Administração Pública como Poder Público 2. Finalidade pública 3. Obediência à forma prescrita em lei 4. Procedimento Legal 4

5 BACEN (Técnico) Direito Administrativo Prof. Luís Gustavo 5. Natureza de contrato de adesão 6. Natureza intuitu personae 7. Presença de cláusulas exorbitantes 8. Mutabilidade. 1. Presença da Administração Pública como Poder Público Nos contratos administrativos propriamente ditos, a Administração possui uma série de prerrogativas especiais, garantidas pelas cláusulas exorbitantes, que a coloca em uma posição de supremacia sobre os particulares. É a relação de verticalidade, característica do regime-jurídico administrativo. 2. Finalidade Pública: Sempre presente em qualquer contrato administrativo. Tal finalidade pode ocorrer de forma imediata (compra de materiais para a repartição) ou de forma mediata (reforma e manutenção de carros oficiais). 3. Obediência à forma prescrita em lei: Os contratos administrativos são sempre formais e, em regra, escritos. São nulo e de nenhum efeito os contratos verbais com a Administração Pública, salvo o de pequenas compras de pronto pagamento (até R$ 4.000,00), feitas sob o regime de adiantamento. Além disso, os contratos administrativos possuem cláusulas essenciais: cláusulas econômicofinanceiras e cláusulas regulamentares ou de serviço. O instrumento de contrato é obrigatório nos casos de concorrência e de tomada de preços, bem como nas dispensas e nas inexigibilidades cujos preços estejam compreendidos nos limites dessas duas modalidades de licitação, e facultativo nos demais em que a Administração puder substituí-lo por outros instrumentos hábeis, tais como carta-contrato, nota de empenho de despesa, autorização de compra ou ordem de execução de serviço. 4. Procedimento Legal: O ordenamento jurídico vigente estabelece uma série de procedimentos obrigatórios para a celebração de contratos e que podem variar de um tipo para outro de contrato. Tais medidas podem ser: exigência de autorização legislativa, avaliação, motivação, autorização pela autoridade competente, indicação de recursos orçamentários e licitação prévia, salvo nos casos de dispensa e inexigibilidade. Regulam-se pelas cláusulas neles constantes e pelos preceitos de Direito Público, aplicando-se supletivamente princípios de Direito Privado. 5

6 5. Natureza de contrato de adesão: Os contratos administrativos são dessa espécie, ou seja, uma das partes propõe as cláusulas e a outra não pode propor alteração. A autonomia de vontade das partes limita-se à aceitação ou não das condições do contrato. 6. Natureza intuitu personae: Os contratos administrativos possuem tal natureza, dado que são celebrados em razão de condições pessoais do contratado, apuradas no procedimento licitatório prévio. Consequentemente, como regra, é vedada a subcontratação, porém tal regra não é absoluta, pois é prevista a subcontratação parcial, contanto que seja prevista no edital e autorizada pela Administração até certo limite. Já a subcontratação total é vedada. Como decorrência da natureza pessoal dos contratos, há a rescisão do contrato por morte do contratado ou pela extinção da pessoa jurídica (extinção de pleno direito). Por fim, há que se ressaltar que, na contratação de serviços técnicos especializados, existe vedação absoluta à possibilidade de subcontratação. 7. Presença de cláusulas exorbitantes: São aquelas que extrapolam as cláusulas comuns do Direito Privado (no âmbito do qual seriam inadmissíveis, por conferirem prerrogativas a uma das partes). São peculiaridades dos contratos administrativos. Caracterizam os contratos administrativos, diferenciando-os dos ajustes de Direito Privado. Podem ser implícitas ou explícitas, consignando sempre uma vantagem (prerrogativa) ou uma restrição à Administração ou ao contratado. Tais cláusulas serão analisadas posteriormente. 8. Mutabilidade: Segundo Maria Sylvia Di Pietro: Um dos traços característicos do contrato administrativo é a sua mutabilidade, que, segundo muitos doutrinadores, decorre de determinadas cláusulas exorbitantes, ou seja, das que conferem à Administração o poder de, unilateralmente, alterar as cláusulas regulamentares ou rescindir o contrato antes do prazo estabelecido, por motivo de interesse público. 6

7 BACEN (Técnico) Direito Administrativo Prof. Luís Gustavo OBSERVAÇÕES NOTÁVEIS: Os contratos administrativos também são consensuais e, em regra, formais, onerosos, comutativos e realizados intuitu personae (em regra, não admitem subcontratação). Também devem possuir partes capazes, objeto lícito e possível e a forma prevista em lei. a) Consensuais são aqueles que se ultimam pelo mero consentimento das partes, sem a necessidade de qualquer outro complemento, ou seja, dependem de consenso entre os contratantes. b) Formais os contratos administrativos devem ter a forma prescrita em lei, devendo, em regra, ser formalizados por escrito. c) Onerosos são, em regra, onerosos porque uma das partes sofre um sacrifício patrimonial ao qual corresponde uma vantagem que pleiteia, em relação de equivalência. d) Comutativos a ideia de comutatividade insere-se, em parte, à de equivalência nas prestações, ou seja, uma das partes pode antecipar o montante da prestação que receberá, em troca da que fornece. O contrário de contrato comutativo seria o contrato aleatório, no qual não há como ser realizada tal antecipação, em virtude da compra de um risco, como ocorre nos contratos de seguro. e) Intuitu Personae é uma regra não absoluta. Decorre da característica personalíssima das contratações realizadas pela Administração Pública, acarretando a impossibilidade, como regra, de haver subcontratação. 4. PRINCÍPIOS BÁSICOS: a) Autonomia de vontades (ninguém é obrigado a contratar com a Administração); b) Lex inter partes (lei entre as partes); c) Pacta sunt servanda (obrigação de cumprir o avençado). 5. PUBLICAÇÃO: A publicação na imprensa oficial é condição suspensiva de eficácia do contrato (até o 5º dia útil do mês seguinte ao da assinatura, para iniciar a produção de efeitos no prazo de 20 dias contados da publicação) Lei nº 8.666/93, art. 61 Parágrafo único. A publicação resumida do instrumento de contrato ou de seus aditamentos na imprensa oficial, que é condição indispensável para sua eficácia, será providenciada pela 7

8 Administração até o quinto dia útil do mês seguinte ao de sua assinatura, para ocorrer no prazo de vinte dias daquela data, qualquer que seja o seu valor, ainda que sem ônus, ressalvado o disposto no art. 26 desta Lei. 6. CLÁUSULAS EXORBITANTES: São tidas como cláusulas exorbitantes, segundo a doutrina majoritária: a) Exigência de garantia; b) Alteração unilateral dos contratos; c) Rescisão unilateral dos contratos; d) Manutenção do equilíbrio financeiro do contrato; e) Fiscalização, acompanhamento e ocupação temporária; f) Restrições ao uso da exceptio non adimpleti contractus; g) Aplicação direta de penalidades; h) Anulação. a) Exigência de Garantia: A exigência de garantia é decisão discricionária da autoridade competente. É obrigatória a previsão no edital. É o contratado que escolhe uma das modalidades previstas em lei. Regra geral, a garantia não pode exceder 5% do valor contratado (poderá ser de até 10% nas contratações de grande vulto, que envolvam alta complexidade técnicas e riscos financeiros consideráveis). Modalidades: caução em dinheiro, título da dívida pública, seguro-garantia ou fiança bancária. Com o fim do contrato será liberada ou restituída e, quando em dinheiro, será atualizada monetariamente. Reduzida ou perdida a garantia inicial, é lícito à Administração exigir sua recomposição para prosseguimento do contrato, sob pena de rescisão. Obs. 1: Garantia dos licitantes (Lei nº 8.666/93, art. 31, III) quando o objeto da licitação for obras, serviços e compras é limitada a 1% do valor estimado do objeto. Integra a fase de habilitação, estando relacionada à qualificação econômico-financeira do licitante. Obs. 2: Nos contratos de parcerias público-privadas, deverá ser exigida garantia de até 10% do valor do contrato, do parceiro privado. 8

9 BACEN (Técnico) Direito Administrativo Prof. Luís Gustavo b) Alteração Unilateral do Contrato: Só podem ser alteradas unilateralmente as cláusulas regulamentares ou de serviço (as cláusulas econômico-financeiras não podem ser alteradas unilateralmente Lei nº 8.666/93, art. 58, 1º) Casos: Art. 65. Os contratos regidos por esta Lei poderão ser alterados, com as devidas justificativas, nos seguintes casos: I unilateralmente pela Administração: a) quando houver modificação do projeto ou das especificações, para melhor adequação técnica aos seus objetivos; (qualitativa) b) quando necessária a modificação do valor contratual em decorrência de acréscimo ou diminuição quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos por esta Lei; (quantitativa) II por acordo das partes: a) quando conveniente a substituição da garantia de execução; b) quando necessária a modificação do regime de execução da obra ou serviço, bem como do modo de fornecimento, em face de verificação técnica da inaplicabilidade dos termos contratuais originários; c) quando necessária a modificação da forma de pagamento, por imposição de circunstâncias supervenientes, mantido o valor inicial atualizado, vedada a antecipação do pagamento, com relação ao cronograma financeiro fixado, sem a correspondente contraprestação de fornecimento de bens ou execução de obra ou serviço; Limites para acréscimos e supressões de obras, serviços e compras: a) 25% do valor inicial atualizado (regra geral) b) 50% no caso de reforma de edifício ou equipamento (só no caso de acréscimo, pois, no caso de supressão, é de 25%) c) qualquer porcentagem, desde que haja acordo entre as partes (mas, nesse caso, não é unilateral!) Obs. 1: Os acréscimos e as supressões devem respeitar as mesmas condições previamente acordadas. Obs. 2: No caso de supressão de obras, serviços ou compras, se o contratado já houver adquirido os materiais e posto no local dos trabalhos, estes deverão ser pagos pela Administração pelo custo de aquisição, regularmente comprovados e corrigidos monetariamente. 9

10 c) Rescisão Unilateral dos Contratos (Rescisão Administrativa): Essa possibilidade não existe num contrato de Direito Privado. Já nos contratos administrativos não se observa a igualdade jurídica entre os contratados e a Administração, uma vez que são regidos basicamente por normas de Direito Público. Art. 58. O regime jurídico dos contratos administrativos instituído por esta Lei confere à Administração, em relação a eles, a prerrogativa de: I modificá-los, unilateralmente, para melhor adequação às finalidades de interesse público, respeitados os direitos do contratado; II rescindi-los, unilateralmente, nos casos especificados no inciso I do art. 79 desta Lei; Art. 79. A rescisão do contrato poderá ser: I determinada por ato unilateral e escrito da Administração, nos casos enumerados nos incisos I a XII e XVII do artigo anterior; II amigável, por acordo entre as partes, reduzida a termo no processo da licitação, desde que haja conveniência para a Administração; III judicial, nos termos da legislação; Art. 78. Constituem motivo para rescisão do contrato: I o não cumprimento de cláusulas contratuais, especificações, projetos ou prazos; II o cumprimento irregular de cláusulas contratuais, especificações, projetos e prazos; III a lentidão do seu cumprimento, levando a Administração a comprovar a impossibilidade da conclusão da obra, do serviço ou do fornecimento, nos prazos estipulados; 10

11 BACEN (Técnico) Direito Administrativo Prof. Luís Gustavo VI a subcontratação total ou parcial do seu objeto, a associação do contratado com outrem, a cessão ou transferência, total ou parcial, bem como a fusão, cisão ou incorporação, não admitidas no edital e no contrato; VII o desatendimento das determinações regulares da autoridade designada para acompanhar e fiscalizar a sua execução, assim como as de seus superiores; VIII o cometimento reiterado de faltas na sua execução, anotadas na forma do 1º do art. 67 desta Lei; IX a decretação de falência ou a instauração de insolvência civil; X a dissolução da sociedade ou o falecimento do contratado; XI a alteração social ou a modificação da finalidade ou da estrutura da empresa, que prejudique a execução do contrato; XII razões de interesse público, de alta relevância e amplo conhecimento, justificadas e determinadas pela máxima autoridade da esfera administrativa a que está subordinado o contratante e exaradas no processo administrativo a que se refere o contrato; XVII a ocorrência de caso fortuito ou de força maior, regularmente comprovada, impeditiva da execução do contrato. Parágrafo único. Os casos de rescisão contratual serão formalmente motivados nos autos do processo, assegurado o contraditório e a ampla defesa. OBSERVAÇÕES: 1. A rescisão unilateral será sempre motivada, garantindo-se o contraditório e a ampla defesa. 2. A rescisão unilateral autoriza a ocupação provisória do local, instalações, equipamentos, material e pessoal empregados na execução do contrato, necessários à sua continuidade. Os quais serão devolvidos e ressarcidos, posteriormente, mediante avaliação (art. 80, I e II). 3. A rescisão unilateral acarreta, ainda, para o administrado, a execução da garantia para ressarcimento da Administração e pagamento automático dos valores, das multas e indenizações a ela devidos, além da retenção dos créditos decorrentes do contrato até o limite dos prejuízos causados à Administração (art. 80, III e IV) d) Manutenção do Equilíbrio Financeiro do Contrato: Apesar de ser classificada como cláusula exorbitante, não se trata de uma prerrogativa da Administração, mas sim de uma limitação à sua atuação. Como já observado anteriormente, a alteração unilateral dos contratos é restrita às cláusulas regulamentares ou de serviço. As cláusulas econômico-financeiras não podem ser objeto de alteração unilateral. 11

12 Assim, sempre que houver alteração unilateral de alguma cláusula regulamentar, a Administração terá que proceder aos ajustamentos econômicos necessários à manutenção do equilíbrio financeiro denotativo da relação encargo-remuneração, inicialmente estabelecida para o particular, como justa e devida. Outra consequência é a previsão legal e contratual para fazer face ao reajustamento periódico de preços e tarifas. A lei esclarece também que a variação do valor contratual para fazer face ao reajuste de preços previsto nele próprio não caracteriza alteração do contrato. Art. 58. O regime jurídico dos contratos administrativos instituído por esta Lei confere à Administração, em relação a eles, a prerrogativa de: Art. 65 I modificá-los, unilateralmente, para melhor adequação às finalidades de interesse público, respeitados os direitos do contratado; 1º As cláusulas econômico-financeiras e monetárias dos contratos administrativos não poderão ser alteradas sem prévia concordância do contratado. 2º Na hipótese do inciso I deste artigo, as cláusulas econômico-financeiras do contrato deverão ser revistas para que se mantenha o equilíbrio contratual. 6º Em havendo alteração unilateral do contrato que aumente os encargos do contratado, a Administração deverá restabelecer, por aditamento, o equilíbrio econômico-financeiro inicial. 8º A variação do valor contratual para fazer face ao reajuste de preços previsto no próprio contrato,as atualizações, compensações ou penalizações financeiras decorrentes das condições de pagamento nele previstas, bem como o empenho de dotações orçamentárias suplementares até o limite do seu valor corrigido, não caracterizam alteração do mesmo, podendo ser registrados por simples apostila, dispensando a celebração de aditamento. Como consequência da manutenção do equilíbrio financeiro do contrato, surgem os termos revisão e reajuste contratual. O primeiro refere-se ao reequílibro contratual decorrente da alteração unilateral do contrato ou de algum evento externo ao contrato. Já o segundo decorre da inflação, sendo decorrência da perda do poder aquisitivo da moeda, ocorrendo de forma periódica. e) Fiscalização, Acompanhamento e Ocupação Temporária: Essa prerrogativa dispensa cláusula expressa, pois o poder de controle e acompanhamento é inerente à atividade administrativa e autoriza, em casos extremos, a Administração a assumir o objeto do contrato, ocupando provisoriamente as instalações e utilizando os recursos vinculados à execução do contrato. 12

13 BACEN (Técnico) Direito Administrativo Prof. Luís Gustavo Art. 58. O regime jurídico dos contratos administrativos instituído por esta Lei confere à Administração, em relação a eles, a prerrogativa de: V nos casos de serviços essenciais, ocupar provisoriamente bens móveis, imóveis, pessoal e serviços vinculados ao objeto do contrato, na hipótese da necessidade de acautelar apuração administrativa de faltas contratuais pelo contratado, bem como na hipótese de rescisão do contrato administrativo. Art. 67. A execução do contrato deverá ser acompanhada e fiscalizada por um representante da Administração especialmente designado, permitida a contratação de terceiros para assisti-lo e subsidiá-lo de informações pertinentes a essa atribuição. Art. 70. O contratado é responsável pelos danos causados diretamente à Administração ou a terceiros, decorrentes de sua culpa ou dolo na execução do contrato, não excluindo ou reduzindo essa responsabilidade a fiscalização ou o acompanhamento pelo órgão interessado. f) Restrições ao Uso da Cláusula Exceptio non adimpleti contractus: Exceptio non adimpleti contractus suspensão da execução do contrato pela parte prejudicada pela inadimplência do outro contratante. É uma cláusula típica nos contratos de Direito Privado, permitindo a qualquer dos contratantes suspender a execução de sua parte no contrato enquanto o outro contratante não adimplir a sua. Motivo: Princípio da continuidade do serviço público. Por conta de tal princípio, o particular não pode interromper a execução do contrato em caso de inadimplemento da Administração. Em regra, ele deverá esperar o inadimplemento da Administração por prazo superior a 90 dias para então poder suspender a execução do contrato ou, se preferir, rescindi-lo judicial ou amigavelmente, mas nunca unilateralmente. É bom lembrar que já a Administração Pública poderá suspender a execução do contrato imediatamente, ou até rescindi-lo unilateralmente, em decorrência de inadimplemento do contratado, sem prejuízo das sanções cabíveis. Por fim, vale lembrar que a exceção do contrato não cumprido não é oponível mesmo diante de atraso no pagamento superior a 90 dias, em caso de calamidade pública, grave perturbação da ordem interna ou guerra. Art. 78, XV o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administração decorrentes de obras, serviços ou fornecimento, ou parcelas destes, já recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pública, grave perturbação da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspensão do cumprimento de suas obrigações até que seja normalizada a situação; 13

14 g) Aplicação Direta de Penalidades: Decorre da auto-executoriedade dos atos administrativos. Ao contratar, a Administração reserva-se, implicitamente, a faculdade de aplicar as penalidades contratuais e legais, ainda que não previstas expressamente no contrato, independentemente de prévia intervenção do Judiciário, salvo as cobranças resistidas pelo particular contratante. Obviamente, isso não exclui o direito da contratada ao contraditório e à ampla defesa. São elas: I Por atraso na execução: a) multa de mora (cumulativamente com as demais penalidades) II Pela inexecução total ou parcial: a) Advertência; b) multa (cumulativamente com as demais penalidades); c) suspensão temporária para participar de licitação ou contratar com a Administração: aplicada a quem culposamente prejudique a execução do contrato, embora por fatos ou atos de menor gravidade; prazo máximo de dois anos. d) declaração de inidoneidade para participar de licitação ou contratar com a Administração Pública (competência exclusiva do Ministro de Estado ou do Secretário Estadual ou Municipal): aplicada no caso de dolo ou falta grave. Obs. 1: Reabilitação pode ser requerida após dois anos da aplicação dessa penalidade e será concedida sempre que o contratado ressarcir a Administração dos danos causados. A lei considera crime a contratação de empresa declarada inidônea. Obs. 2: A multa de mora e a multa por inadimplemento contratual podem ser aplicadas cumulativamente com as demais penalidades. Obs. 3: STJ entende que a declaração de inidoneidade e a suspensão temporária de participar de licitação produz efeitos em relação a todos os entes federados. 7. RESPONSABILIDADE PELOS ENCARGOS DA EXECUÇÃO CONTRATUAL: Responsabilidade Subjetiva Art. 70. O contratado é responsável pelos danos causados diretamente à Administração ou a terceiros, decorrentes de sua culpa ou dolo na execução do contrato, não excluindo ou reduzindo essa responsabilidade a fiscalização ou o acompanhamento pelo órgão interessado. 14

15 BACEN (Técnico) Direito Administrativo Prof. Luís Gustavo Art. 71. O contratado é responsável pelos encargos trabalhistas, previdenciários, fiscais e comerciais resultantes da execução do contrato. 1º A inadimplência do contratado, com referência aos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais não transfere à Administração Pública a responsabilidade por seu pagamento, nem poderá onerar o objeto do contrato ou restringir a regularização e o uso das obras e edificações, inclusive perante o Registro de Imóveis. 2º A Administração Pública responde solidariamente com o contratado pelos encargos previdenciários resultantes da execução do contrato, nos termos do art. 31 da Lei nº 8.212, de 24 de julho de Encargos da Obra Resumo: a) Trabalhista/Fiscal/Comercial não é transferido para a Administração b) Previdenciário resultantes da execução do contrato Administração é solidária Obs. 1: STF entende que a Administração Pública pode ter responsabilidade subsidiária em relação aos encargos trabalhistas quando ficar comprovado, em um caso concreto, que a Administração agim, no mínimo, de forma culposa ao fiscalizar a execução do contrato. Obs. 2: Manutenção de Preposto obrigação do contratado à manutenção, no local da obra ou serviço, de preposto credenciado para dirigir os trabalhos, informar a fiscalização e atender às recomendações da Administração na execução do contrato. 8. EXTINÇÃO E PRORROGAÇÃO DO CONTRATO: Casos: a) conclusão do objeto; b) término do prazo; c) anulação por motivo de ilegalidade; d) rescisão (amigável, judicial ou unilateral). 9. PRORROGAÇÃO DO CONTRATO: Regra Geral: duração limitada à vigência dos respectivos créditos orçamentários, exceção feita para os casos do art

16 Art. 57. A duração dos contratos regidos por esta Lei ficará adstrita à vigência dos respectivos créditos orçamentários, exceto quanto aos relativos: I aos projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas no Plano Plurianual, os quais poderão ser prorrogados se houver interesse da Administração e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatório; II à prestação de serviços a serem executados de forma contínua, que poderão ter a sua duração prorrogada por iguais e sucessivos períodos com vistas à obtenção de preços e condições mais vantajosas para a administração,limitada a sessenta meses; III (VETADO) IV ao aluguel de equipamentos e à utilização de programas de informática, podendo a duração estender- se pelo prazo de até 48 (quarenta e oito) meses após o início da vigência do contrato. V contratos celebrados nas hipóteses de licitação dispensável previstas nos incisos IX, XIX, XXVIII, XXXI do art. 24 da Lei 8.666/93, os quais poderão ter vigência por até cento e vinte meses, caso haja interesse da administração. 2º Toda prorrogação de prazo deverá ser justificada por escrito e previamente autorizada pela autoridade competente para celebrar o contrato. 3º É vedado o contrato com prazo de vigência indeterminado. 4º Em caráter excepcional, devidamente justificado e mediante autorização da autoridade superior, o prazo de que trata o inciso II do caput deste artigo poderá ser prorrogado por até doze meses. Motivos para prorrogação lista taxativa art. 57, 1º 1º Os prazos de início de etapas de execução, de conclusão e de entrega admitem prorrogação, mantidas as demais cláusulas do contrato e assegurada a manutenção de seu equilíbrio econômico- financeiro, desde que ocorra algum dos seguintes motivos, devidamente autuados em processo: I alteração do projeto ou especificações, pela Administração; II superveniência de fato excepcional ou imprevisível, estranho à vontade das partes, que altere fundamentalmente as condições de execução do contrato; III interrupção da execução do contrato ou diminuição do ritmo de trabalho por ordem e no interesse da Administração; IV aumento das quantidades inicialmente previstas no contrato, nos limites permitidos por esta Lei; V impedimento de execução do contrato por fato ou ato de terceiro reconhecido pela Administração em documento contemporâneo à sua ocorrência; VI omissão ou atraso de providências a cargo da Administração, inclusive quanto aos pagamentos previstos de que resulte, diretamente, impedimento ou retardamento na execução do contrato, sem prejuízo das sanções legais aplicáveis aos responsáveis. 16

17 BACEN (Técnico) Direito Administrativo Prof. Luís Gustavo Obs.: Parceria Público-Privada (PPP) prazo mínimo de 5 anos e máximo de 35 anos. 10. INEXECUÇÃO DO CONTRATO: A inexecução do contrato administrativo decorre do descumprimento, total ou parcial, das cláusulas contratuais por uma das partes contratantes. Obviamente, essa inexecução pode ocorrer por culpa das partes ou por fatores alheios à vontade das partes, variando as consequências do descumprimento contratual. a) Inexecução culposa do contratado aplicação de sanções e/ou rescisão unilateral; b) Inexecução culposa da Administração Pública rescisão judicial ou amigável; c) Inexecução sem culpa pressupõe a existência de uma causa justificadora do inadimplemento e libera o inadimplente de responsabilidade, em razão da aplicação da denominada Teoria da Imprevisão. A inexecução sem culpa das partes é justificada por fatos imprevisíveis, extraordinários e extracontratuais ocorridos posteriormente à assinatura do contrato que impeçam ou tornem excessivamente onerosa a execução do contrato da forma inicialmente acordada, isentando as partes de responsabilidades. É bom lembrar que os contratos devem ser cumpridos (pacta sunt servanda), desde que se mantenham as condições iniciais pactuadas (rebus sic standibus). c.1) Hipóteses: a) Caso fortuito e força maior; b) Fato do príncipe; c) Fato da administração; d) Interferências imprevistas. a) Caso Fortuito e Força Maior: Eventos imprevisíveis e inevitáveis que geram, para o contratado, excessiva onerosidade ou mesmo impossibilidade da normal execução do contrato. Ensejam sua revisão ou rescisão. b) Fato do Príncipe: É toda determinação estatal, geral e imprevisível, que impeça ou, o que é mais comum, onere substancialmente a execução do contrato, autorizando sua revisão, ou mesmo sua rescisão, na hipótese de tornar-se impossível o seu cumprimento. Medidas de ordem geral, não relacionadas diretamente com o contrato, mas que nele repercutem, provocando o desequilíbrio econômico-financeiro em determinado contrato (MSZP) 17

18 c) Fato da Administração: Decorre de uma ação ou omissão do Poder Público, especificamente relacionada com o contrato, que impede ou retarda a sua execução. Art. 78. Constituem motivo para rescisão do contrato: XIV a suspensão de sua execução, por ordem escrita da Administração, por prazo superior a 120 (cento e vinte) dias, salvo em caso de calamidade pública, grave perturbação da ordem interna ou guerra, ou ainda por repetidas suspensões que totalizem o mesmo prazo, independentemente do pagamento obrigatório de indenizações pelas sucessivas e contratualmente imprevistas desmobilizações e mobilizações e outras previstas, assegurado ao contratado, nesses casos, o direito de optar pela suspensão do cumprimento das obrigações assumidas até que seja normalizada a situação; XV o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administração decorrentes de obras, serviços ou fornecimento, ou parcelas destes, já recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pública, grave perturbação da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspensão do cumprimento de suas obrigações até que seja normalizada a situação; XVI a não liberação, por parte da Administração, de área, local ou objeto para execução de obra, serviço ou fornecimento, nos prazos contratuais, bem como das fontes de materiais naturais especificadas no projeto; d) Interferências Imprevistas: São elementos materiais que surgem durante a execução do contrato, que dificultam extremamente sua execução, tornando-a insuportavelmente onerosa. Correspondem a fatos de ordem material, que podiam já existir no momento da celebração do contrato, mas que eram desconhecidos pelo contratante. 18

19 Questões CESPE 1. (Cespe TCDF Técnico 2014) Aos contratos administrativos aplicam-se, supletivamente, as disposições de direito privado. 2. (Cespe STJ Técnico Judiciário 2015) Contratos públicos são celebrados em caráter intuitu personae, sendo, em regra, vedada a subcontratação. 3. (Cespe TEM Ag. Administrativo 2014) Todos os contratos para os quais a lei exige licitação são firmados intuitu personae, ou seja, em razão de condições pessoais do contratado, apuradas no procedimento da licitação. 4. (Cespe PF Ag. Administrativo 2014) Como o contrato administrativo é um contrato de adesão, todo o seu conteúdo será definido unilateralmente pela própria administração. 5. (Cespe TCDF Técnico 2014) Em razão do caráter personalíssimo dos contratos administrativos, a administração não poderá admitir a subcontratação do referido serviço. 6. (Cespe TCDF Técnico 2014) Em decorrência do princípio do formalismo, todas as contratações celebradas pela administração pública devem ser formalizadas por meio de instrumento de contrato, não sendo possível a sua substituição por outros instrumentos, como a nota de empenho de despesa. 7. (Cespe ANTAQ 2014) É dispensável o termo de contrato, independentemente do valor da contratação, se se tratar de compra com entrega imediata e integral. 8. (Cespe DPE-CE 2015) De acordo com a Lei n.º 8.666/1993, o contrato administrativo deve ser escrito, sendo nulo e de nenhum efeito todo contrato verbal celebrado com a administração pública. 9. (Cespe FUB 2015) A disposição das cláusulas de um contrato administrativo é livre à negociação pelo particular, com a finalidade de se buscar o equilíbrio contratual. 19

20 10. (Cespe FUB 2015) No âmbito da contratação pública, assim como ocorre na esfera civil, a contratação do particular poderá ocorrer verbalmente, sem a necessidade, em determinadas hipóteses, de formalizá-la por meio de contrato administrativo. 11. (Cespe STJ Técnico Judiciário 2015) Nos contratos administrativos, dada a prevalência do interesse público sobre o privado, a administração pública ocupa posição privilegiada em relação ao particular, gozando de algumas prerrogativas que lhe são atribuídas por lei. 12. (Cespe FUB 2015) O prazo de execução de um contrato administrativo é iniciado na data de assinatura do contrato. 13. (Cespe CADE 2014) O contrato terá vigência dentro do exercício financeiro, embora sejam permitidos, em casos especiais, contratos com prazo de vigência indeterminado. 14. (Cespe ANATEL 2014) O prazo de vigência de qualquer contrato administrativo é determinado e adstrito à existência de créditos orçamentários. 15. (Cespe ANTAQ 2014) A duração do contrato administrativo ficará adstrita à vigência dos respectivos créditos orçamentários, sendo exceção a contratação de serviços a serem executados de forma contínua. 16. (Cespe ANTAQ 2014) Nos casos de prestação de serviços a serem executados de forma contínua, a duração dos contratos poderá ser prorrogada ordinariamente por períodos iguais e sucessivos, até o prazo máximo de 60 meses. 17. (Cespe STJ Analista Judiciário 2015) Os contratos administrativos celebrados pelo poder público podem ter tanto prazo determinado quanto indeterminado. 18. (Cespe PF Ag. Administrativo 2014) O princípio da impessoalidade, no que se refere à execução de obras públicas, proíbe a subcontratação de empresas para a execução de parte do serviço licitado, porquanto a escolha pessoal do subcontratado pelo contratado viola o interesse público. (Cespe TC-DF Auditor 2014) Suponha que a Secretaria de Saúde do DF tenha celebrado contrato de prestação de serviços de limpeza e conservação do prédio da sede do órgão. Suponha, ainda, que a empresa contratada não esteja fornecendo o material necessário à execução dos serviços e que alguns dos funcionários da empresa reiteradamente se ausentem do trabalho sem justificativa adequada. Com base 20

21 BACEN (Técnico) Direito Administrativo Prof. Luís Gustavo nessa situação hipotética, julgue o seguinte item. 19. A empresa de limpeza e conservação contratada não será isenta da responsabilidade pelas falhas verificadas na execução de suas obrigações, ainda que se verifique que a administração não tenha fiscalizado o contrato adequadamente. 20. Caso a administração não possua servidor com qualificação necessária para exercer as atividades de fiscal do contrato, é possível a contratação de terceiros para auxiliarem o servidor designado para fiscal. 21. (Cespe ANATEL Analista 2014) Uma empresa prestadora de serviço de terceirização de mão de obra para a administração pública fechará as portas por problemas de caixa. A decisão afetará milhares de empregados da prestadora lotados em diversos órgãos do governo federal, entre ministérios, agências reguladoras, autarquias e fundações. Conforme denúncia veiculada em jornal de grande circulação, empregados da empresa lotados em vários órgãos da administração direta e indireta não receberam o salário no mês passado. Com base nas informações acima, julgue o item. Somente se verificada a omissão da administração pública em fiscalizar o cumprimento das cláusulas contratuais pela empresa prestadora do serviço, poderá ser a administração pública responsabilizada subsidiariamente pelo pagamento das obrigações trabalhistas da referida empresa. 22. (Cespe ANTAQ Analista 2014) O contratado deve manter um preposto no local dos serviços para representá-lo na execução do contrato, contudo a administração pode aceitar ou rejeitar a pessoa indicada. 23. (Cespe PF Ag. Administrativo 2014) A rescisão unilateral do contrato poderá ocorrer tanto por inadimplência do contratado quanto por interesse público, exigindo- -se, em ambos os casos, da administração justa motivação para a rescisão. 24. (Cespe ANATEL Analista Administrativo 2014) A falência da empresa prestadora do serviço de terceirização constitui motivo para a rescisão do contrato por ato unilateral e escrito da administração pública. 25. (Cespe ANTAQ Analista Administrativo 2014) Conforme expresso na Lei n.º 8.666/1993, caso haja inadimplência do contratado em relação a encargo trabalhista, a responsabilidade pelo pagamento desse encargo não será transferida à administração. 26. (Cespe ANTAQ Analista Administrativo 2014) Conforme entendimento recente do Tribunal Superior do Trabalho, a administração pública poderá ser responsabilizada subsidiariamente pelos encargos trabalhistas apenas quando evidenciada sua conduta dolosa na atividade de fiscalização contratu- 21

22 al, especialmente no tocante ao recolhimento dos referidos encargos pelo contratado. 27. (Cespe Câmara dos Deputados Assessor Legislativo 2014) Em razão do inadimplemento das obrigações contratuais pela empresa contratada, a administração pública poderá, unilateralmente, rescindir o contrato e aplicar à empresa contratada a penalidade de multa prevista no edital e no contrato. 28. (Cespe TCU Auditor 2015) Em caso de inadimplência do contratado em relação a encargos trabalhistas, fiscais e comerciais, a responsabilidade por seu pagamento será automaticamente transferido à administração e poderá onerar o objeto do contrato. 29. (Cespe TJDFT OJA 2015) Situação hipotética: Determinado órgão público contratou uma prestadora de serviços para executar uma atividade em seu edifício sede. Durante a execução do contrato, o órgão atrasou por cem dias o pagamento dos serviços executados. Não houve culpa da contratada. Assertiva: Nessa situação, o atraso poderá ensejar a rescisão do contrato, devendo a contratada ser ressarcida dos prejuízos regularmente comprovados que houver sofrido. 30. (Cespe ICMBio 2014) O contrato administrativo exige licitação em qualquer situação, cabendo à administração pública determinar as cláusulas exorbitantes, que conferem poderes ao contratado, a fim de eliminar as desvantagens do contrato. 31. (Cespe FUB 2015) Nos contratos administrativos, a administração pública terá situação privilegiada, legalmente estabelecida, em relação ao particular, dada a prevalência do interesse público sobre o privado. 32. (Cespe MPOG 2015) As cláusulas exorbitantes proporcionam à administração prerrogativas de rescindir unilateralmente o contrato e a de estabelecer o reequilíbrio físico-financeiro que sobrevierem de fatos imprevisíveis. 33. (Cespe TCDF Técnico 2015) A administração pública possui a prerrogativa de alterar unilateralmente o objeto do contrato, desde que a alteração seja apenas quantitativa, mantendo-se a qualidade do objeto. 34. (Cespe ANATEL 2014) A previsão de alteração unilateral do contrato administrativo, seja quantitativa, seja qualitativa, realizada pela administração pública, constitui exemplo de cláusula exorbitante. 22

23 BACEN (Técnico) Direito Administrativo Prof. Luís Gustavo 35. (Cespe ANATEL 2014) O contratado é obrigado a aceitar, nas mesmas condições contratuais, os acréscimos que se fizerem necessários na obra nova, até a quarta parte do valor inicial do contrato. 36. (Cespe ANTAQ 2014) O aumento quantitativo dos serviços no momento da prorrogação do prazo contratual não está limitado aos 25% do valor atualizado do contrato, desde que configurada a obtenção de preços e condições mais vantajosas para a administração. 37. (Cespe MPOG 2015) Os limites para alteração quantitativa do contrato do valor de supressão poderá exceder 25% do valor inicial caso haja acordo entre as partes. 39. (Cespe ANATEL 2014) Conforme entendimento do Tribunal de Contas da União, a extensão dos efeitos da sanção de suspensão temporária do direito de licitar e contratar aplicada pelo órgão ou entidade à empresa contratada impede a referida empresa de licitar a contratar apenas com o órgão ou a entidade que aplicou a sanção. 40. (Cespe ANATEL 2014) Aplicada a sanção de declaração de inidoneidade para licitar ou contratar com a administração pública, os demais contratos vigentes com o sancionado estarão automaticamente rescindidos, cabendo à administração apenas a declaração formal da rescisão. 38. (Cespe TCU Auditor 2015) Nas hipóteses de inexecução total ou parcial do contrato, a administração pode, entre outras formas de sanção, suspender temporariamente a participação do contratado em licitação e impedi-lo de contratar com a administração, por prazo não superior a dois anos. Gabarito: 1. C 2. C 3. C 4. C 5. E 6. E 7. C 8. E 9. E 10. E 11. C 12. C 13. E 14. E 15. C 16. C 17. E 18. E 19. E 20. C 21. E 22. C 23. C 24. C 25. C 26. E 27. C 28. E 29. E 30. E 31. C 32. E 33. C 34. C 35. C 36. E 37. C 38. C 39. C 40. E 23