Conselho Editorial Av. Carlos Salles Block, 658 Ed. Altos do Anhangabaú, 2º Andar, Sala 21 Anhangabaú - Jundiaí-SP - 13208-100 11 4521-6315 2449-0740 contato@editorialpaco.com.br Profa. Dra. Andrea Domingues Prof. Dr. Antonio Cesar Galhardi Profa. Dra. Benedita Cássia Sant anna Prof. Dr. Carlos Bauer Profa. Dra. Cristianne Famer Rocha Prof. Dr. Fábio Régio Bento Prof. Dr. José Ricardo Caetano Costa Prof. Dr. Luiz Fernando Gomes Profa. Dra. Milena Fernandes Oliveira Prof. Dr. Ricardo André Ferreira Martins Prof. Dr. Romualdo Dias Profa. Dra. Thelma Lessa Prof. Dr. Victor Hugo Veppo Burgardt 2014 Wander Pereira Direitos desta edição adquiridos pela Paco Editorial. Nenhuma parte desta obra pode ser apropriada e estocada em sistema de banco de dados ou processo similar, em qualquer forma ou meio, seja eletrônico, de fotocópia, gravação, etc., sem a permissão da editora e/ou autor. P4141 Pereira, Wander. A Responsabilidade Civil do Cirurgião-Dentista/Wander Pereira. Jundiaí, Paco Editorial: 2014. 124 p. Inclui bibliografia. ISBN: 978-85-8148-648-2 1. Odontologia 2. Profissional 3. Paciente 4. Direito. I. Pereira, Wander. CDD: 617.6 Índices para catálogo sistemático: Odontologia 900 Relações Médico-Paciente 610.696 IMPRESSO NO BRASIL PRINTED IN BRAZIL Foi feito Depósito Legal
Aos meus pais, Wanderley e Marisa, aos meus irmãos Wolney e Walney, ao meu filho Lorenzzo e a minha amada Nádia.
Agradecimentos A DEUS, nosso Supremo Arquiteto do Universo, pela oportunidade da vida e por possibilitar, no decorrer deste estudo, a realização de um grande sonho, brindando-me com o auxílio dos queridos amigos. Ao Mestre JESUS, por conduzir minhas ações, iluminando o caminho com Força, Sabedoria e Beleza. Ao meu amigo e orientador Carlos José Cordeiro, que desde a minha época da graduação no curso de Direito depositou todo apoio e confiança em nosso projeto de pesquisa. Muito obrigado pelos ensinamentos acadêmicos e de vida que deixaram marcas indeléveis em minha História, servindo de exemplo de comprometimento, dedicação, atenção, companheirismo e amizade, ensinando o verdadeiro significado da responsabilidade e dedicação ao trabalho. A meu amor, Nádia Carrer Ruman de Bortoli, pela dedicação, pelo amor, pelo carinho, pelo companheirismo e ajuda incondicional e imprescindível, pelo incentivo constante, pela força essencial para superar os momentos mais difíceis, pela paciência, por acreditar que nossos sonhos podem, devem e vão se tornar realidade, por ser a prova viva do que é o verdadeiro AMOR. Aos meus pais Wanderley Sebastião Pereira e Marisa Pereira, pelo amor, dedicação e participação essencial em minha formação intelectual e moral. Aos meus queridos irmãos Walney Pereira e Wolney Pereira, pela torcida e pelos desejos de vitória. Ao meu filho Lorenzzo, que, com 7 anos de idade, já se encantou com o universo dos estudos, da leitura e do conhecimento. Aos irmãos da Fraternidade Acadêmica Vigilantes da Ordem (FAVO), por compreenderem a necessidade de minha licença nesses últimos seis meses para elaboração desta obra.
Eclesiastes, (12:7-8): E o pó volte à Terra, como o era, e o Espírito volte a Deus, que o deu. Vaidade de vaidades, diz o pregador, tudo é vaidade. AD UNIVERSI TERRARUM ORBIS SUMMI ARCHITECTI GLORIAM!
Sumário Prefácio...11 Introdução...13 CAPÍTULO I Subsídios para uma Interpretação da Gênese e do Desenvolvimento Histórico da Odontologia Brasileira e suas Implicações Legais...17 1. Breve Histórico da Odontologia no Brasil...17 2. A Arte de Cuidar dos Dentes...18 3. A Odontologia e o Ensino no Brasil...24 4. O Consumo na Sociedade Contemporânea e as Legislações Brasileiras...40 5. A Odontologia Atual e o Direito Brasileiro...42 CAPÍTULO II O Instituto da Responsabilidade Civil e suas Características...45 1. Breve Histórico da Responsabilidade Civil...45 2. A Responsabilidade Civil na Atualidade...46 3. Responsabilidade Civil Subjetiva ou Objetiva...46 4. Responsabilidade Contratual ou Extracontratual...49 5. A Responsabilidade Civil do Dentista e as Obrigações de Meio e de Resultado...51 6. A Culpa como Elemento Essencial da Responsabilidade Civil Subjetiva...62 CAPÍTULO III O Cirurgião-Dentista Analisado como Profissional Liberal Prestador de Serviços aos Consumidores...67 1. Princípios Constitucionais e Éticos Relacionados à Odontologia...67 2. Enquadramento do Cirurgião-Dentista como Profissional Liberal...74 3. O Profissional Liberal e a Inversão do Ônus da Prova...76 4. Responsabilidade Civil Subjetiva do Cirurgião-Dentista em Face ao Código de Defesa do Consumidor...83 5. O Dever do Cirurgião-Dentista de Informar o Paciente e de Conseguir o
seu Consentimento Esclarecido...95 6. Possíveis Danos Provocados pelo Cirurgião-Dentista no Exercício da sua Profissão...99 7. Medidas Preventivas para Evitar Processos Judiciais contra os Dentistas...101 8. Seguro de Responsabilidade Civil...104 Considerações Finais...109 Referências...113
Prefácio Recebi do autor a difícil missão de escrever o prefácio de sua obra, missão esta que, em contrapartida, me encheu de alegria e satisfação. Dado contentamento se deve ao fato de que pude presenciar, de perto, o crescimento de Wander Pereira no mundo jurídico, desde a conclusão de seu curso de graduação em Direito até a finalização do seu pós-doutorado em Filosofia e Constituição, sendo que, quando o conheci, na qualidade de meu aluno, já era um exímio profissional da área odontológica, o que contribuiu, de forma essencial, para a qualidade e completude deste estudo. O presente estudo é dotado de importância ímpar, devido à ausência de estudos específicos sobre o tema. Vale dizer, o estudo da responsabilidade civil dos profissionais da medicina e, no presente caso, dos profissionais da odontologia, carece de dedicação dos estudiosos do Direito, o que implica na instalação de verdadeira insegurança jurídica nas relações travadas entre médicos/ dentistas e pacientes. Assim, ao se dispor a analisar a responsabilidade civil do cirurgião-dentista, Wander Pereira se lança em um ambiente ainda pouco explorado pelos juristas, mas dotado de nuances e de especificidades que exigem conhecimentos tanto do âmbito jurídico quanto do âmbito odontológico, o que difere a presente obra de qualquer outra já existente, em razão da dupla formação acadêmico-científica do seu autor, que lhe permitiu abordar inúmeras situações afetas ao tema em questão. Portanto, considero que a presente obra constitui-se como sendo um manual de essencial importância para a adequada e segura atuação de todos os profissionais odontológicos, na medida em que traduz, de forma clara e objetiva, as situações e os efeitos decorrentes das relações jurídicas travadas entre cirurgião-dentista e paciente. E tal conclusão decorre, notadamente, do talento científico do autor da presente obra, que conseguiu, de forma exemplar, unir os conhecimentos odontológicos e jurídicos em 11
Wander Pereira um trabalho único, enriquecendo, portanto, de uma só vez, as literaturas jurídica e odontológica nacionais. Uberlândia, 18 de junho de 2014. Carlos José Cordeiro Doutor e Mestre em Direito das Relações Sociais pela Pontifícia Universidade Católica de São Paulo (PUC-SP). Professor dos Cursos de Graduação e Pós-Graduação (mestrado e especialização) em Direito da Universidade Federal de Uberlândia (UFU). Juiz de Direito do Tribunal de Justiça do Estado de Minas Gerais (TJMG) 12
Introdução A sociedade pós-moderna capitalista é caracterizada por um intenso movimento do consumo e, seguindo uma tendência mundial, o consumismo encontrou guarida no ordenamento jurídico brasileiro por meio da Constituição Federal de 1988 (CF/88), que consagrou a proteção ao consumidor como direito e dever individual e coletivo, bem como colocou a defesa do consumista dentre os princípios da atividade econômica nacional. Em consonância com os anseios sociais, a Carta Magna, em seu Art. 48 dos Atos das Disposições Constitucionais Provisórias, determinou a elaboração do Código de Defesa do Consumidor (CDC) que se concretizou com o advento da Lei 8.078 de 11 de setembro de 1990. A partir deste momento, ocorreram inúmeras mudanças no Direito das Relações Sociais, mais especificamente, no Direito das Relações de Consumo à guisa de: trazer a conscientização dos consumidores quanto aos seus direitos, e, por outro lado, estabelecer aos fornecedores de produtos e serviços um cuidado maior ao atender o mercado consumidor. Neste contexto histórico-político, pode-se observar que a Odontologia no Brasil passa por um momento de transição, visto que a competição entre os odontólogos se torna cada vez mais acirrada. Proliferou-se intensamente o número de Faculdades de Odontologia que, a cada ano, formam um excedente de profissionais, na sua maior parte despreparados, não conseguindo atender aos anseios da sociedade. Atualmente, nota-se que grande parte dos recém-formados se sujeita a trabalhar nas clínicas odontológicas populares as quais não oferecem, na maioria das vezes, boas condições para realização do trabalho e, menos ainda, um retorno financeiro satisfatório ao dentista. Desta forma, na tentativa de incrementar seu salário, o profissional da saúde procura atender o maior 13
Wander Pereira número de pacientes no menor tempo possível, resultando numa relação social superficial e frágil entre os profissionais da saúde bucal e seus pacientes, os quais frequentemente são leigos acerca dos serviços oferecidos, gerando contendas, litígios e ônus ao sistema judiciário brasileiro. A par desta realidade, existe a prestação de serviço odontológico no qual o vínculo da confiança é determinante na escolha do cirurgião pelo paciente. Pode-se afirmar que somente uma parcela ínfima da população pode exigir os cuidados estabelecidos pelo protocolo médico-odontológico. O que se tem observado é uma massificação na prestação dos serviços de saúde bucal, resultando em serviços mal realizados, causa de danos, sequelas e, quando pouco, a insatisfação com o resultado do atendimento. Esta obra buscou entender a atuação do dentista em face ao Código de Defesa do Consumidor, trazendo as principais correntes doutrinárias sobre o tema, além de julgados sobre determinados aspectos pertinentes à relação social concernente à prestação de serviços odontológicos. Ao final da obra, o leitor ainda poderá contar com protocolos odontológicos de modelo, para melhor auxiliar a organização do consultório, visando à completa documentação da vida do indivíduo enquanto paciente odontológico, no intuito de cercar de segurança todos os procedimentos realizados pelo cirurgião-dentista. É inegável que é de suma importância social estudar as questões relativas aos institutos do Direito das Relações Sociais, Civil e do Direito do Consumidor. Após um levantamento bibliográfico referente ao tema, observou-se que, apesar de os dentistas serem frequentemente demandados judicialmente para efetuarem reparação de danos experimentados pelos serviços prestados, a reexecução de serviços ou, às vezes, a devolução de quantias pagas, são raras as obras que tratam especificamente do assunto. Na maioria das vezes, utiliza-se de livros acerca da responsabilidade do médico ou do profissional liberal como, por exemplo, tentando-se aplicar tais teorias de forma análoga ao cirurgião- 14
A Responsabilidade Civil do Cirurgião-Dentista -dentista. Ocorre que, ao se basear em categorias profissionais diferentes para tentar resolver casos que envolvem o trabalho de um cirurgião-dentista, ocorrem imprecisões capazes de comprometer a defesa do profissional da odontologia, impossibilitando que este exerça seu pleno direito de contraditório e ampla defesa perante o judiciário. Com a edição do Código de Defesa do Consumidor, a classe odontológica se viu diante de inúmeras indagações, ora majorando, ora minorando os seus reflexos sobre o relacionamento cirurgião-dentista/paciente. Esta reflexão trouxe a necessidade de buscar algumas respostas para essa problemática atual da relação odontólogos/cliente, pois se acredita que, no passado, não se discutia acerca dos erros ou acertos dos atos dos profissionais da saúde bucal, quer seja pela posição que ocupavam na sociedade, quer seja pela detenção do conhecimento especializado. Nesta contraposição do passado e do presente, espera-se poder apontar as soluções para a problemática existente no relacionamento entre o paciente e o doutor no âmbito da saúde bucal brasileira. O objetivo desta obra foi desenvolver uma pesquisa que teve como centro de reflexões a responsabilidade civil do cirurgião- -dentista, verificando as relações sociais consumeristas dentista/ paciente, considerando a contribuição da Constituição Federal e, principalmente, do Código de Defesa do Consumidor para controlar a prestação dos serviços odontológicos; procurou-se averiguar a contribuição que os Institutos da Responsabilidade Civil e do Código de Defesa do Consumidor trouxeram para a melhoria das relações sociais no âmbito da saúde bucal brasileira. A intenção principal desse estudo é elucidar questões referentes à responsabilidade civil do cirurgião-dentista por meio de uma revisão bibliográfica norteada pela análise da relação consumista entre os odontólogos e o paciente/cliente. Assim, o intuito desta obra é prestar uma contribuição inicial para a discussão da responsabilidade civil do cirurgião-dentista, par- 15