AgRg nos EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA EM RESP Nº 908.806 - SP (2009/0068733-7) RELATOR : MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI EMENTA TRIBUTÁRIO. ICMS. PEDIDO DE CREDITAMENTO. CAUSA DE PEDIR: PAGAMENTO INDEVIDO. APLICABILIDADE DA REGRA DO ART. 166 DO CTN. MATÉRIA PACIFICADA NO ÂMBITO DA 1ª SEÇÃO (AGRG NA PET 6.555/SP). AGRAVO REGIMENTAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO. ACÓRDÃO Vistos e relatados estes autos em que são partes as acima indicadas, decide a Egrégia PRIMEIRA SEÇÃO do Superior Tribunal de Justiça, por unanimidade, negar provimento ao agravo regimental, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Castro Meira, Denise Arruda, Humberto Martins, Herman Benjamin, Mauro Campbell Marques, Benedito Gonçalves, Eliana Calmon e Francisco Falcão votaram com o Sr. Ministro Relator. Brasília, 27 de maio de 2009. MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI Relator Documento: 888141 - Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 03/06/2009 Página 1 de 6
AgRg nos EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA EM RESP Nº 908.806 - SP (2009/0068733-7) RELATÓRIO O EXMO. SR. MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI: Trata-se de agravo regimental (fls. 886/889) interposto contra decisão cuja ementa é a seguinte: TRIBUTÁRIO. ICMS. PEDIDO DE CREDITAMENTO. CAUSA DE PEDIR: PAGAMENTO INDEVIDO. APLICABILIDADE DA REGRA DO ART. 166 DO CTN. MATÉRIA PACIFICADA NO ÂMBITO DA 1ª SEÇÃO (AGRG NA PET 6.555/SP). EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA PROVIDOS (CPC, ART. 557, 1º-A). (fl. 874) Sustenta a agravante que (a) "a decisão desconsidera a distinção firmada pela jurisprudência entre repetição de indébito e direito ao creditamento" (fl. 887); (b) "a pretensão de creditamento dispensa a prova de não repercussão" (fl. 887); (c) "a interpretação dada ao artigo 166 do Código Tributário Nacional acabou por propiciar para a Fazenda Pública um enriquecimento sem causa" (fl. 888); (d) "mesmo reconhecido que (...) foi vítima de uma cobrança indevida (em razão da inconstitucionalidade do tributo) lhe foi negado o direito à restituição" (fl. 888). É o relatório. Documento: 888141 - Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 03/06/2009 Página 2 de 6
AgRg nos EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA EM RESP Nº 908.806 - SP (2009/0068733-7) RELATOR : MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI EMENTA TRIBUTÁRIO. ICMS. PEDIDO DE CREDITAMENTO. CAUSA DE PEDIR: PAGAMENTO INDEVIDO. APLICABILIDADE DA REGRA DO ART. 166 DO CTN. MATÉRIA PACIFICADA NO ÂMBITO DA 1ª SEÇÃO (AGRG NA PET 6.555/SP). AGRAVO REGIMENTAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI (Relator): 1. O agravo regimental não merece prosperar, pois a ausência de qualquer subsídio trazido pela agravante, capaz de alterar os fundamentos da decisão ora agravada, faz subsistir incólume o entendimento nela firmado. Portanto, não há falar em reparos na decisão, pelo que se reafirma o seu teor: 2. A Primeira Seção desta Corte, em caso análogo (AgRg na Pet 6.555/SP, Min. Humberto Martins, DJe de 05.03.2009), pronunciou-se nos termos da seguinte ementa: "TRIBUTÁRIO ICMS PEDIDO DE CREDITAMENTO DO IMPOSTO MAJORAÇÃO DA ALÍQUOTA DE 17% PARA 18% ARTIGO 166 DO CTN APLICABILIDADE PROVA DA NÃO-REPERCUSSÃO. 1. Buscam-se, nos autos, a declaração de inexistência de relação jurídica entre as partes e o reconhecimento do direito ao creditamento de tudo que foi pago, indevidamente, a título de ICMS, por força da majoração indevida da alíquota do imposto, de 17% para 18%, prevista na Lei Estadual Paulista n. 6.556/89, que teve sua inconstitucionalidade declarada pela Suprema Corte. 2. A Primeira Seção decidiu, em inúmeros julgados, pela necessidade de comprovação, por parte do contribuinte de direito, de que não repassou ao contribuinte de fato o encargo financeiro do tributo, ou, no caso de tê-lo transferido a terceiro, de que está por ele autorizado a pleitear a repetição do indébito. 3. O 'Creditamento de ICMS', como requer a agravante, nada mais é do que vantagem financeira, que muito se assemelha à repetição de indébito, merecendo, portanto, igual tratamento. Precedente: AgRg nos EREsp 728.325/SP, Rel. Min. Humberto Martins, Primeira Seção, julgado em 14.5.2008, DJe 26.5.2008. Agravo regimental improvido." No mesmo sentido são os seguintes precedentes da Seção: EREsp 938.367/SP, Documento: 888141 - Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 03/06/2009 Página 3 de 6
Min. Herman Benjamin, DJe de 02.02.2009; EREsp 865.464/SP, Min. Castro Meira, DJe de 07.04.2008; AgRg nos EREsp 728.325/SP, Min. Humberto Martins, DJe de 26.05.2008. Não foi essa a orientação adotada pelo acórdão embargado, razão pela qual merece ser reformado. (fls. 874/875) 2. Diante do exposto, nego provimento ao agravo regimental. É o voto. Documento: 888141 - Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 03/06/2009 Página 4 de 6
CERTIDÃO DE JULGAMENTO PRIMEIRA SEÇÃO Número Registro: 2009/0068733-7 AgRg nos EREsp 908806 / SP Números Origem: 128900 200601390736 200602558362 206322000 2102205202 PAUTA: 27/05/2009 JULGADO: 27/05/2009 Relator Exmo. Sr. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI Presidente da Sessão Exmo. Sr. Ministro LUIZ FUX Subprocurador-Geral da República Exmo. Sr. Dr. AURÉLIO VIRGÍLIO VEIGA RIOS Secretária Bela. Carolina Véras AUTUAÇÃO EMBARGANTE : ESTADO DE SÃO PAULO EMBARGADO : TINTURARIA E ESTAMPARIA SALETE LTDA ASSUNTO: Tributário - Crédito - Compensação - Tributos AGRAVO REGIMENTAL CERTIDÃO Certifico que a egrégia PRIMEIRA SEÇÃO, ao apreciar o processo em epígrafe na sessão realizada nesta data, proferiu a seguinte decisão: "A Seção, por unanimidade, negou provimento ao agravo regimental, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator." Os Srs. Ministros Castro Meira, Denise Arruda, Humberto Martins, Herman Benjamin, Mauro Campbell Marques, Benedito Gonçalves, Eliana Calmon e Francisco Falcão votaram com o Sr. Ministro Relator. Documento: 888141 - Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 03/06/2009 Página 5 de 6
Brasília, 27 de maio de 2009 Carolina Véras Secretária Documento: 888141 - Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 03/06/2009 Página 6 de 6