IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA Paula Freire 2012
Improbidade... terminologia Corrupção administrativa. Improbidade é sinônimo de imoralidade administrativa? Não. Improbidade é espécie de imoralidade e é mais ampla que a imoralidade. Mas há autores que afirmam a sinonímia entre os termos.
Improbidade... Desrespeito à ordem jurídica. Desvirtuamento da função administrativa. Como se revela? A maneira mais comum é aquisição de vantagens patrimoniais indevidas. Exercício nocivo da função pública. Tráfico de influências. Favorecimento de pequenos grupos. Favoritismo.
Improbidade: previsão legal Art. 37, 4, CF. art. 14, 9, CF, art. 15, V, CF. Art. 85, V, CF: crime de responsabilidade do Presidente da República. Lei de improbidade 8.429/92. Lei da ação popular 4.717/65. Lei 8.730/93 exige a declaração dos bens dos agentes públicos que tomam posse do cargo público, para verificar se sua evolução patrimonial é congruente com sua renda.
Atos ímprobos: Atos que causam enriquecimento ilícito. Art. 9. Apenas condutas dolosas, má-fé. Atos que causam Dano ao erário. Lesam o patrimônio público. Art. 10. Atos que violam os princípios da administração. Art. 11.
Atos O único dispositivo que expressamente fala sobre elemento subjetivo é o art. 10. prevê dolo ou culpa. STJ: Dolo como elemento subjetivo para o ato de improbidade administrativa. Resp: 1.127.143; 951.389; 980.706; 1.245.765.
Penas... O juiz pode escolher uma algumas ou todas as penas do rol de um dos artigos 9, 10 ou 11. Não poderá misturar penas de artigos distintos.
Sujeitos: Sujeitos ativos: agentes públicos (lato sensu); particulares (art. 3 ) que induzem, concorrem ou se beneficia do ato de improbidade. Sujeito passivo: cenário público: a administração pública seus entes: administração pública direta (União, Estados, Municípios e DF) e indireta (Autarquias, Fundações, EPs, SEM); e territórios. Os sujeitos passivos possuem legitimidade para propor a ação.
Sujeitos ativos: Agentes políticos: estão sujeitos a ato de improbidade? STF: Reclamação 2138 (Sardenberg). Podem sofrer: Ação penal + ação de improbidade (AI = civil) + PAD (administrativa) + CRIME DE RESPONSABILIDADE! Crime de responsabilidade: podem acarretar penas políticas, assim como na ação de improbidade.
Sujeito passivo: agente político Se a ação de improbidade e o crime de responsabilidade cominam as mesmas penas de natureza política, seria possível ajuizar as duas ações? Não seriabisinidem? Decisão do STF: se a conduta do agente político for passível de penalidade por crime de responsabilidade e o agente também for passível de punição por crime de responsabilidade, não será possível o ajuizamento da ação de improbidade. Prevalecerá a ação de crime de responsabilidade.
Crime de responsabilidade Ponto negativo: Processamento e julgamento é de competência da casa legislativa, o que pode tornar o julgamento, nem sempre idôneo. A imparcialidade pode estar comprometida. Não há uma completa exclusão dos agentes políticos. A reclamação 2138 não tem aplicaçãoergaomnes e não tem efeito vinculante. Produz efeitos inter partes.
Sujeito passivo: Além da administração Direta e Indireta, são também sujeitos passivos as PJs em cujo patrimônio ou receita anual o Estado haja contribuído com mais de 50%. (Art. 1, Caput) Também pode ser sujeito passivo da improbidade as PJs cujo patrimônio ou receita anual o Estado concorra ou haja concorrido com menos de 50%. Art. 1, par único. PJs que recebam subvenção, benefícios, incentivos fiscais ou creditícios. Parágrafo único.
Sujeitos passivos caput e parágrafo 1 : Nas hipóteses do caput, a ação de improbidade é total. Nas hipóteses do parágrafo 1, a ação de improbidade é limitada. Limita-se à participação estatal.
Sujeitos passivos de direito privado Caso 1: uma sociedade empresária privada, cujo capital social é de R$ 1.000.000,00. O Estado participa com R$ 600.000,00 (60%) (portanto, 40% é privado). Um ato de improbidade foi praticado contra essa PJ, tendo sido desviados R$ 100.000,00. A ação versará sobre o total de R$ 100.000,00. Hipótese do caput.
Pessoas jurídicas da iniciativa privada, como sujeitos passivos... Caso 2: uma sociedade empresária privada, cujo capital social seja de R$ 1.000.000,00, dos quais o Estado participa com R$ 400.000,00 (40%). Essa PJ sofre ato de improbidade, tendo sido desviados R$ 100.000,00. desses 100 mil, apenas R$ 40.000 vieram do Estado. Portanto a ação de improbidade se limita ao prejuízo dos cofres públicos. Discute-se apenas os 40 mil da parcela pública. Não se discute a totalidade do desvio!
Ilícito de improbidade: Qual a natureza do ilícito de improbidade? É ilícito penal? Civil? Administrativo? STF: ADI 2797: natureza civil. Pode ser que o fato seja também tipicamente penal e também seja uma infração funcional. Então além de ato de improbidade, pode ser que a conduta seja também crime e infração funcional. Então é possível haver uma ação de improbidade (civil), uma ação penal e um processo administrativo disciplinar (PAD).
Processos... Pode haver então até 3 processos (penal, civil e administrativo). Princípio da independência das instâncias. Uma decisão numa dessas searas não vincula as demais. Pode haver condenação em uma e absolvição nas 2 outras, duas condenações e uma absolvição, etc.
Exceções: Regra: incomunicabilidade. Independência das instâncias. Exceção: penal vincula as demais em casos de absolvição por: Inexistência de materialidade do fato ou Negativa de autoria. Previsão legal: arts. 935, CC; 66, CPP; 126, Lei 8.112. Então, se o sujeito for absolvido por insuficiência de provas, ou por falta de dolo, não haverá comunicação.
Rol de sanções Teoria da pena no âmbito administrativo. Perda do cargo público, suspensão de direitos políticos, interdições de direitos (de contratar com a administração, receber benefícios creditícios ou ficais, ainda que por intermédio de PJ de que seja sócio majoritário), multa civil (que pode chegar a 100 vezes o valor da remuneração do agente público, para as hipóteses do art. 11).
Art. 12 Parágrafo único: as penas podem ser aplicadas alternativamente e não necessariamente cumulativamente. A sanção patrimonial, o ressarcimento, não se restringe à reparação do dano, é uma pena, uma restrição de direitos de ordem patrimonial. Graus de jurisdição e aplicação de penas: pode o juiz de primeiro grau aplicar a perda da função ao presidente da república? Ou a outros agentes com prerrogativa de função?
Competência: Em regra: 1 grau de jurisdição, sem prerrogativa de função. Lei 10.628/02: altera o CPP, trazendo nova regra de competência: a mesma dos crimes comuns. Prerrogativa de função. O STF declara a lei inconstitucional, pois altera o CPP e a AI é civil. ADIs: 2797 e 2860. Decidem pela competência do 1 grau de jurisdição.
Ação de improbidade É possível acordo, ajuste de conduta na ação de improbidade? Na ação civil pública é possível acordo, composição ou transação. Na ação de improbidade não se admitem acordo, transação ou composição. É possível interposição de cautelar? Sim. Os bens ficam indisponíveis.
Ação de improbidade É possível a investigação bancária inclusive contas no exterior. É possível também o sequestro dos bens. Afastamento preventivo. Qual o prazo? Há prejuízo da remuneração? Não há prazo e também não há prejuízo da remuneração.
Prescrição: Agentes de cargo eletivo; Cargo em comissão; Função de confiança; O prazo é de 5 anos, contados da data em que o agente deixa o cargo. Demais cargos: estatutos: prazo prescricional da pena de demissão. Lei 8.112/90: 5 anos. Prazo contado da data do conhecimento do ato.
Prescrição: Pena de ressarcimento: imprescritível, não há prazo. Art. 37, 5, CF/88.
Penas... Há prerrogativa de função para as infrações de improbidade? Prerrogativa de função: proteção da independência funcional da autoridade.