Classificação das ações Ii CONDIÇÕES DA AÇÃO Legitimidade das partes Possibilidade Jurídica do Pedido Interesse de Agir ELEMENTOS Parte quem pede DA AÇÃO Pedido a providência jurisdicional solicitada quanto a um bem Causa de pedir - as razões que suscitam a pretensão e a providência. PROCESSO: CONCEITO Execução TIPOS Cautelar Conhecimento Existência Jurisdição - Competência Demanda - Inércia Capacidade Postulatória 133 CF Citação PRESSUPOSTOS Validade Petição Apta PROCESSUAIS Comp. Imparcialidade 134 e 135 CPC Capacidade de ser Parte Prep. Negativo Ausência Litispendência Coisa julgada Perempção 3 vezes 1
IDENTIFICAÇÃO DO PROBLEMA Devemos lembrar que a Prática Jurídica se presta a preparar o aluno para a atuação profissional, neste sentido, na prática simulada é possível ensinar mecanismos para a identificação da situação problema e as possíveis soluções para o caso prático. No escritório teremos a consulta pessoal com o nosso cliente que nos relatará seu problema e, partindo daí, pinçaremos os fatos pertinentes à técnica profissional e, dentro do ordenamento jurídico, os instrumentos processuais pertinentes à solução do conflito narrado. Tal qual na consulta pessoal, na prática simulada necessária se faz a análise do caso apresentado, para separar o que é pertinente e descartar o que for irrelevante do ponto de vista técnico, e, assim, defender o interesse do cliente da forma técnica apropriada. Para tanto, segue uma sugestão de roteiro para identificação da situação problema: a) Ler o caso prático com cuidado, ao menos 3 (três) vezes, para identificação do problema; Este caso prático hipotético deverá fornecer todos os elementos necessários à elaboração da peça profissional, lembrando que o aluno jamais deverá inventar dados, ou seja, a peça profissional só poderá conter os que forem encontrados no caso prático. Assim, para melhor elaboração da peça processual devemos identificar pontos chave no caso prático respondendo às seguintes questões: 1. Quem é o meu cliente? É de extrema importância a correta identificação do cliente, tanto para a qualificação das partes nos pólos da ação, quanto para elaboração do instrumento processual correto, além do correto embasamento jurídico. 2
2. O que meu cliente quer? Pratica Jurídica Tendo em vista que o titular do direito é o nosso cliente, imperativo delinear corretamente o que o caso hipotético descreve como pretensão de seu cliente, para defesa pertinente de seus interesses. 3. Qual processo se deve adotar para alcançar o que meu cliente quer? Notadamente, cada processo tem sua finalidade. Assim, para elaborar a peça processual correta primeiro devemos identificar a que tipo de processo o problema se compatibiliza, respondendo: 3.1. O meu cliente possui um titulo executivo (judicial, art. 475 N ou extrajudicial, art. 585, ambos do CPC)? Se possuir, o processo será de execução ou inicio da fase de execução (cumprimento de sentença) do Livro II do CPC. Se não possuir um título... 3.2. Há pessoa ou coisa sob risco? Pois se houver pessoa ou coisa sob risco, o processo será Cautelar do Livro III, para acautelar do perecimento do direito. 3.3. Se as duas anteriores forem negativas, por exclusão o processo será de conhecimento: declaratória, condenatória ou constitutiva. 4. Qual é o procedimento? O procedimento será especial ou comum. O processo é o instrumento formado por atos processuais concatenados com a finalidade de dirimir um conflito, para que o Estado, na figura do Juiz, preste jurisdição dizendo quem tem o melhor direito no caso concreto. 3
Os atos processuais, a depender do procedimento, podem ser produzidos de maneira mais célere ou exauriente ou até mesmo substituídos. Este caminhar dos atos processuais, também é conhecido como rito. Fundamental na elaboração da peça profissional, uma vez que cada procedimento tem suas peculiaridades. Então, como descobrir o rito? Respondendo: 4.1. Este caso esta previsto no Livro IV do CPC Dos Procedimentos Especiais? O procedimento será especial. 4.2. Se não, existe alguma Lei Especial que disciplina esta matéria? Havendo lei especial, esta prevalece quanto às regras da lei geral. Critério de solução de antinomias (lei especial revoga lei geral). 4.3. Não adequando o caso a nenhuma das hipóteses anteriores o procedimento será comum (sumário ou ordinário); 4.3.1. Procedimento comum sumário: previsto no rol do art. 275 do CPC; 4.3.2. Não estando presente no rol do art. 275 do CPC o procedimento será comum ordinário. 5. Qual o melhor meio para alcançar a pretensão de meu cliente? Respondidas estas questões estaremos preparados para elaborar o esqueleto de nossa peça profissional. 4
ESTRUTURA DA PEÇA Todas as peças processuais devem guardar relação e obedecer aos requisitos previstos nos artigos 282 e 283 do CPC: a) Endereçamento: toda peça deve indicar o juízo ou tribunal a que se destina. Os critérios de fixação de competência são encontrados do art. 94 ao 100 do CPC e 101 do CDC; b) Preâmbulo: a qualificação das partes, o endereço profissional do advogado em atendimento ao disposto no art. 39 do CPC, o nomen iures da peça, bem como seu embasamento legal; c) Fatos: a PI deve ser redigida de maneira lógica e cronológica em linguagem clara, objetiva e coesa. Uma dica é utilizar o próprio problema prático, dividindo a narrativa em parágrafos curtos, excluindo o que não guardar pertinência ao direito defendido - lembrando que o problema é elaborado com diversas informações e que nem todas guardam relação com o direito a ser defendido, exatamente como nas consultas pessoais, isso porque o aluno deve aprender a avaliar o que é pertinente e o que pode ou deve ser ocultado suprimindo aquilo que for flagrantemente contrário aos interesses de seu cliente; d) Fundamentos: o embasamento legal e jurídico que sustenta a tese de defesa do interesse do cliente. Com efeito, a simples indicação dos artigos de lei que amparam o direito pleiteado não é suficiente para demonstrar a tecnicidade que se busca de um profissional do direito, assim, mister se faz a aplicação do silogismo, ora categórico, ora hipotético, nas petições: Premissa maior as fontes do Direito: Lei, os princípios gerais do direito e os costumes. Não usaremos a doutrina e a jurisprudência diante da vedação à consulta de material de apoio. Premissa menor o caso concreto, com a correta subsunção (adequação) do caso à norma, para melhor defesa do interesse de nosso cliente. 5
Conclusão: a solução que se pretende alcançar com o jogo hermenêutico ou o raciocínio a que se quer conduzir o julgador. e) Pedido: o pedido deve guardar relação com os fatos narrados e fundamentados, ou seja, é a decorrência lógica da peça processual. Desta feita, não se deve fundamentar no pedido, pois pedido sem fundamentação legal e jurídica anterior que o embase implica em ausência de causa de pedir e logo inépcia da inicial. Da mesma forma, os pedidos devem ser formulados expressamente, pois causa de pedir sem pedido também implica em inépcia da inicial. O pedido deve conter pedido imediato, que é a providencia jurisdicional pretendida (declarar, condenar, constituir, etc.) e o pedido mediato, que é o bem da vida pretendido e que recai a providencia jurisdicional (declarar que é o pai, condenar a pagar R$..., constituir a relação de parentesco pela adoção, etc.). Toda Petição inicial deve conter os seguintes pedidos: 1. Procedência do pedido para...; (interesse de agir finalidade) 2. Citação do Réu para que no prazo legal, querendo, apresente defesa (para formar a relação processual cível); 3. Condenação aos ônus da sucumbência (custas, despesas processuais e honorário advocatícios) Os demais pedidos dependem da especificidade de cada rito e de cada interesse jurídico tutelado. f) Provas: o requerimento de produção de provas é indispensável toda vez que a pretensão não possuir prova pré-constituída - como no caso da execução em que a prova do direito é o titulo executivo. g) Valor da causa: à toda causa deve ser atribuído um valor. 6
Os critérios de fixação do valor da causa são encontrados nos artigos. 258 a 260 do CPC, toda vez que a pretensão possuir uma expressão econômica (indenização, partilha de bens, execução de título, etc.); Quando a pretensão não contiver uma expressão econômica aferível utilizaremos dois critérios jurisprudenciais, quais sejam: a capacidade econômica das partes, utilizando um dos princípios do direito tributário, princípio da capacidade contributiva, ou seja, aquele que ganha mais, recolhe mais, pois o recolhimento da taxa judiciária incide no valor atribuído à causa, e, a complexidade da demanda, às pretensões que não demandam muita complexidade e que podem ser rapidamente solucionadas pode ser atribuído valor simbólico, desde que respeitado o mínimo de cada jurisdição. h) Fechamento: o encerramento da peça deve conter algumas informações. Frase de conclusão: Nestes termos, pede deferimento. Local e data: somente será indicado se o problema trouxer dados suficientes para a quantificação do tempo e localização do espaço, em outros casos deve-se somente redigir local..., data... (salientando que, segundo edital do exame de ordem, as reticências após o dado que não se possui e que se faz menção é de aplicação obrigatória). Assinatura: quem deve redigir e assinar a peça processual, salvo as exceções previstas em lei, é o advogado, diante da prerrogativa da capacidade postulatória. Tendo em vista que a prática simulada pretende preparar alunos à prática profissional, imperativo asseverar que eles ainda não são advogados e que logo não poderão assinar as peças processuais, devendo apenas indicar os dados necessários à identificação do profissional com capacidade para tanto. Desta maneira devem indicar: Advogado..., OAB/UF nº... 7
1. Competência; 2. Autor; 3. Réu; 4. Endereço do advogado 5. Nome da peça; 6. Rito; 7. Fatos; 8. Fundamentos; 9. Pedido; 10. Provas 11. Valor da causa. MÁSCARA DA PEÇA 8
EXCELENTISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA... VARA... DO FORO DA COMARCA DE... ESTADO DE... Espaço de 10 linhas NOME..., nacionalidade..., estado civil..., profissão..., portador (a) da cédula de identidade RG nº..., inscrito no CPF/MF sob nº..., domiciliado (a) na..., nº..., município de..., Estado..., vem, por intermédio de seu advogado que esta subscreve, que receberá intimações na..., nº..., município de..., Estado..., com acatamento perante Vossa Excelência, com fulcro no art... do..., propor a presente AÇÃO DE..., em desfavor de NOME..., nacionalidade..., estado civil..., profissão..., portador (a) da cédula de identidade RG nº..., inscrito no CPF/MF sob nº..., domiciliado (a) na..., nº..., município de..., Estado..., pelas razões de fato e de direito que passa expor e ao final requer: I. DOS FATOS que ensejaram a propositura da ação. Narrar de forma lógica e cronológica os eventos Caso se trate de exercício hipotético, dividir o enunciado em parágrafos curtos, suprimindo o que não guardar pertinência com a tese a ser defendida no DO DIREITO e o que for flagrantemente contrario aos interesses de seu cliente. Observação: após a qualificação das partes no preâmbulo há um afastamento deles, pois quem narra os fatos e articula o direito, para fazer os pedidos é o advogado, portanto, a partir dos fatos as partes ganham nome técnico: AUTOR E RÉU, REQUERENTE E REQUERIDO, APELANTE E APELADO, RECONVINTE E RECONVINDO, EMBARGANTE E EMBARGADO, IMPUGNANTE E IMPUGNADO, etc. O importante é que, eleito o nome técnico (dependendo da natureza processual do requerimento,) somente tais nomes poderão ser utilizados até o termino do requerimento judicial. II. DO DIREITO Neste campo deve ser feito o silogismo da petição inicial, ou seja, desenvolver a argumentação jurídica, na adequação do caso concreto à norma com uma consequência lógica necessária. 9
EX: Conforme inteligência dos arts. 186 e 927 do Código Civil, todo aquele que comete ato ilícito tem o dever de indenizar. Com efeito, é o caso trazido a desate, uma vez que o ato praticado pelo réu acarretou danos ao autor, na monta de R$... (valor por extenso), assim, diante da evidente culpa do Réu na produção do evento danoso, inescondível seu dever em indenizar os prejuízos causados ao Autor. III. DO PEDIDO Diante do exposto é a presente para requer: e pedido mediato); A procedência do pedido, para (pedido imediato A citação do Réu para apresentar defesa no prazo legal, sob pena de revelia (319 CPC) e seus efeitos; Sejam impostos ao Réu os ônus da sucumbência, isto é, custas, despesas processuais e honorários advocatícios que forem arbitrados por Vossa Excelência; Provará o alegado por todos os meios em direito admitidos, sem exclusão de qualquer deles. extenso) arts. 258 a 260 do CPC. Dá-se a causa o valor de R$... (valor por Termos que, Pede deferimento. Local..., data... Advogado OAB/UF... nº... 10
DICAS PARA A RESOLUÇÃO DAS QUESTÕES DISCURSIVAS PRATICAS 1. Identificar o instituto jurídico. Buscar a disciplina legal do instituto, para tanto utilize o índice remissivo do código; 2. Responder ao questionamento formulado expressamente, fundamentando a resposta jurídica e legalmente (sim, não, porque, como, e depois com base, com fulcro, conforme inteligência do disposto no artigo..., etc.); 3. Indicar as possíveis soluções, quando for o caso. 11