ASSUNTO: FONTES DO DIREITO POSITIVO (TEXTO - 03) OBJETIVOS: - ANALISAR AS FONTES DO DIREITO - DEFINIR E CLASSIFICAR AS LEIS; - ANALISAR A LEI NO ESPAÇO E NO TEMPO; - INTERPRETAR AS LEIS; - DEFINIR COSTUME, DOUTRINA E JURISPRUDÊNCIA. SUMÁRIO: I - INTRODUÇÃO II - DESENVOLVIMENTO a. FONTES DO DIREITO; b. A LEI E SUA CLASSIFICAÇÃO; c. EFICÁCIA DA LEI NO ESPAÇO E NO TEMPO; d. INTERPRETAÇÃO DAS LEIS; e. COSTUME, DOUTRINA E JURISPRUDÊNCIA. III - CONCLUSÃO
2 a. FONTES DO DIREITO - Fonte é o lugar de onde provém alguma coisa. - Fonte do direito:"aquilo de que ele se origina ou promana". FONTES MATERIAS FORMAIS Imediatas ou Primárias Mediatas ou Secundárias ESTADO Lei e Costume Costume Jurisprudência Doutrina FONTES MATERIAIS: - Constituídas pelos fatos sociais e pelos problemas que emergem na sociedade. - Representadas pelos órgãos elaboradores do Direito Positivo: Sociedade => cria o Direito Consuetudinário. Poder Legislativo => cria as leis. Poder Judiciário => produz jurisprudência. FONTES FORMAIS: São as formas pelas quais as normas jurídicas se exteriorizam, tornam-se conhecidas. TODA FONTE PRESSUPÕE UMA ESTRUTURA DE PODER. Miguel Reale. Lei => é emanação do Poder Legislativo. Costume => é expressão do poder social.
3 Sentença => é ato do poder judiciário. b. A LEI E SUA CLASSIFICAÇÃO ESQUEMA GERAL DE LEIS LEI (acepção Genérica) NATURAL CULTURAL SOCIOLÓGIA, ECONÔMICA, HISTÓRICA ÉTICAS = NORMAS RELIGIOSA S MORAIS DE TRATO SOCIAL JURÍDICAS CONSUETUDINÁRIAS JURISDICIONAIS NEGOCIAIS LEGAIS = LEIS (SENTIDO TÉCNICO) CONSTITUIÇÃO FEDERAL EMENDAS À CONSTITUIÇÃO LEIS COMPLEMENTARES LEIS ORDINÁRIAS LEIS DELEGADAS MEDIDAS PROVISÓRIAS DECRETOS LEGISLATIVOS RESOLUÇÕES DECRETOS REGULAMENTARES Processo legislativo
4 LEI CONCEITO: (LATO SENSU) - é uma norma geral, NECESSÁRIA ou OBRIGATÓRIA, que preside a relação dos seres entre si. - LEI NECESSÁRIA (físicas) absolutas, naturais, certas. - LEI OBRIGATÓRIA (morais) relativas, dos grupos sociais, aplicadas na maioria dos fatos sociais. "Em Direito, a palavra lei pode ser tomada em dois valores distintos: - NO SENTIDO FORMAL => é toda disposição de caráter imperativo, emanada da autoridade a que, no Estado, se reconhece a função legislativa. - NO SENTIDO MATERIAL => é toda disposição imperativa, de caráter geral, que contiver uma regra de direito objetivo. - LEI EM SENTIDO AMPLO é uma referência genérica que atinge a Lei Propriamente dita, à Medida Provisória e ao Decreto. - LEI EM SENTIDO ESTRITO é o preceito comum e obrigatório, emanado do poder, no âmbito de sua competência. Possui caracteres substanciais e formais.
5 CARACTERES SUBSTANCIAIS BÁSICOS - Generalidade - Abstratividade - Bilateralidade - Imperatividade - Coercibilidade CARACTERES FORMAIS - Escrita - Emanada do Poder Legislativo - Promulgada - Publicada. a. Norma jurídica: SOCIEDADE VISA O BEM COMUM NORMA NORMA = REGRA, PRECEITO, MODO DE CONDUTA NORMA ÉTICA - Conduta do Homem em sociedade (pode ser moral ou jurídica) TÉCNICA - Conduta do Homem em sua Atv. C O N D U T A INTERIOR (foro íntimo) - perante si mesmo ( NORMA MORAL ) EXTERIOR (foro externo) - perante a sociedade (NORMA JURÍDICA)
6 VIOLAÇÃO DA NORMA ÉTICA SANÇÃO MORAL (remorso, arrependimento) INCOERCÍVEL JURÍDICA (pena corporal, multa) COERCÍVEL Norma moral - unilateral, subjetiva, incoercível. Norma jurídica - bilateral, objetiva, coercível, sancionável e abstrata. O CONJUNTO DE NORMAS JURÍDICAS CONSTITUE A ORDEM JURÍDICA DE UM GRUPO SOCIAL. b. Elementos da Lei: ESSENCIAIS DISPOSITIVO ou DISPOSIÇÃO (enunciado da lei) SANCITIVO ou SANÇÃO (é a pena da lei) OUTROS ratio legis (motivo) causa ( o porque) mens legis (espírito) objeto (o alvo - quem) sanção (garantia de eficácia) efeito (a quem obriga) origem (de onde veio) Condição (caráter genérico)
7 CLASSIFICAÇÃO DAS LEIS 1. Quanto à NATUREZA: a. SUBSTANTIVAS ou de FUNDO: Regem os direitos e as obrigações das pessoas. São as mais importantes. (TODOS DEVEM CONHECER). Ex: Todos os Códigos, a Constituição Federal, etc... b. ADJETIVAS ou de FORMA: São as processuais, ou seja, todas aquelas que regulam a forma de se fazer valer o direito em juízo. Ex: Todos os Códigos Processuais. 2. Quanto à EFICÁCIA: a. COATIVAS: - Imperativas: quando ordena a prática de um ato. Ex: LSM - Art 2º; Constituição Federal - Art 14, 1º, I. - Proibitivas: quando seu conteúdo é negativo, ordenando a abstenção da prática de um ato. Ex: Art 142, 2º/C.F.; Art 29 do Estatuto (E1). b. NÃO COATIVAS: - Supletivas: quando suprem a falta, na omissão declarativa dos interessados. Ex: Art 256/258; 1473; 1763, tudo do C.Civil.
8 - Permissivas: permitem aos interessados que disponham diversamente, mas na omissão impõem a sua norma. Ex: Art 1062,1262/C.Civil e Art 192, 3º/C. Fed.. 3. Quanto ao OBJETIVO: a. Direito Público: constitucionais, administrativas, penais, internacionais, tributárias, eleitorais, processuais... b. Direito Privado: civis, comerciais e trabalhistas. 4. Quanto à DURAÇÃO: a. Temporárias: destinadas a vigorar durante tempo limitado (orçamentos, calamidades) Art. 165, 5º e 136, 1º e 2º da Constituição Federal. b. Perpétuas: destinadas a vigorarem por tempo ilimitado até sua revogação (leis em geral). 5. Quanto à EXTENSÃO NO TEMPO: a. RETROATIVAS: quando sua eficácia se estende ao passado e desde que não ofendam o DIREITO ADQUIRIDO, ATO JURÍDICO PERFEITO e a COISA JULGADA (Art 5º, XXXVI/CF). Normalmente as leis penais retroagem para beneficiar o réu ou condenado.
9 Direito adquirido - aquele que já entrou no domínio do indivíduo (cunho patrimonial) - Ex. T Sv/Mil. Ato jurídico perfeito (Art. 82, CC) - já consumado segundo a lei vigente na época em que se efetuou - Ex. casamento religioso com plenos efeitos civis no Brasil-Império. A coisa julgada - decisão judicial já transitada, não cabendo mais recursos. b. IRRETROATIVAS: quando sua eficácia não alcança os atos anteriores à sua vigência. É a regra geral e princípio fundamental do direito, (Art 5º, XL, CF). 6. Quanto à ESPAÇO: a. TERRITORIAIS: têm validade apenas no território em que foi elaborada (É A REGRA GERAL). b. EXTRATERRITORIAIS: as que, por exceção, imperam além do território nacional. 7. Quanto à APLICAÇÃO NO TERRITÓRIO NACIONAL a. GERAIS: aplicadas em todo o território(regra GERAL). Ex. Constituição Federal, Código Civil...
10 b. PARTICULARES: aplicadas em apenas determinada parte do território. Ex. Art 42, Disp Trans./CF; ZFM...
11 8. Quanto à COLETIVIDADE: a. COMUNS: se aplicadas a todos os cidadãos indistintamente. (É a REGRA GERAL) - Código Civil, Penal... b. ESPECIAIS: se aplicadas à determinadas classes. Ex. Código Penal Militar, Lei de Imprensa, Estatuto da OAB, Estatuto dos Militares(E-1). 9. Quanto à ORGANIZAÇÃO POLÍTICA: - FEDERAIS - elaboradas pelo Congresso Nacional. - ESTADUAIS - produzidas pelas Assembléias Legislativas dos Estados Federados. - MUNICIPAIS - oferecidas pelas Câmaras Municipais. 10. Quanto à CONSTITUCIONALIDADE: a. CONSTITUCIONAIS: conforme os preceitos da CF. b. INCONSTITUCIONAIS: se ferem os preceitos da CF. CONSTITUIÇÃO: é um conjunto de normas jurídicas, hierarquicamente superiores, que dão validade e fundamento para todo o restante do ordenamento jurídico.
12 11. HIERARQUIA DAS LEIS PRINCÍPIO FEDERATIVO 1º - Leis Federais 2º - Leis Estaduais 3º - Leis Municipais PLANO FEDERAL Art. 59 CF Constituição Federal Emendas à Constituição Leis Complementares Leis Ordinárias Medidas Provisórias Decretos Legislativos Resoluções do Congresso c. EFICÁCIA DA LEI NO ESPAÇO E NO TEMPO LEI NO ESPAÇO A LEI NÃO TEM EFEITO EXTRATERRITORIAL - É o PRINCÍPIO da TERRITORIALIDADE da LEI. - O império da lei fica circunscrito ao espaço sobre o qual o Estado exerce seu poder de governo. - Exceção: Crimes de guerra cometidos por nacionais em território estrangeiro. - Conflitos entre nacionais de países diferentes e que estão fora de seus territórios de origem serão solucionados através do Direito Internacional Privado. - No Brasil, a Lei de Introdução ao Código Civil, (LICC), resolve os conflitos da lei no espaço.
13 - As normas jurídicas positivas não são universais e nem perpétuas, mas particulares e temporárias. - As normas jurídicas têm limites, âmbitos e duração. - As normas jurídicas valem para certo território, grupo humano ou período. LEI NO TEMPO - Início da obrigatoriedade da Lei. Sistema Progressiva; Sistema Simultânea. - Fim da obrigatoriedade da Lei. Lei nasce, vive e morre; Tem duração indeterminada: Revogação Tácita; Revogação Expressa. - Irretroatividade das Leis. A Lei não tem efeito retroativo; A Lei é expedida para disciplinar as situações futuras; A Lei Penal mais benígna tem efeito retroativo. Trata-se de uma exceção.
14 d. INTERPRETAÇÃO DAS LEIS HERMENÊUTICA = é a arte de interpretar as leis. FORMAS DE INTERPRETAÇÃO LEGISLATIVA: (autêntica) - feita pelo LEGISLATIVO tem valor de lei JUDICIÁRIA ou JURISPRUDENCIAL: feita pelos magistrados não tem valor de lei, mas cria a jurisprudência. DOUTRINÁRIA: feita pelos jurisconsultos não tem valor de lei. ELEMENTOS INTERPRETATIVOS - GRAMATICAL ou LITERAL - LÓGICO: verificação de racionalidade - HISTÓRICO: verifica sua inserção na época em que foi abordada. - SISTEMÁTICO: é a comparação com leis anteriores do mesmo ramo e sua adequação, no contexto jurídico vigente. ESPÉCIES INTERPRETATIVAS: - DECLARATIVA: o intérprete verifica que o legislador disse exatamente o que queria dizer ( Art 121/CP). - RESTRITIVA: o intérprete exclui da aplicação da lei casos que pareciam por ela regulados mas, que na verdade, não eram da intenção do legislador. (A lei disse mais do que quis) - Art 233/CP - EXTENSIVA: o intérprete inclui na aplicação da lei casos que aparentemente são alheios à lei, mas que devem ser enquadrados no âmbito da mesma.
15 ( A lei disse menos do que quis ) - Art 235/CP REVOGAÇÃO DA LEI: UMA LEI PERDE SUA OBRIGATORIEDADE APÓS SER REVOGADA. Pode ser: a. TOTAL - chama-se AB - ROGADA EXPRESSA ou b. PARCIAL - chama-se DERROGADA TÁCITA e. COSTUME, DOUTRINA E JURISPRUDÊNCIA 1. COSTUME É uma fonte secundária do Direito que integra o Direito Consuetudinário de um País e conforme o CC, art. 4º da LICC, permite ao juiz decidir um caso quando a lei for omissa. Todo Costume novo provém de uma invenção individual. O Costume serve de base para criação da Norma Jurídica Legislativa. PRIMÓRDIOS DOS TEMPOS RELAÇÕES FAMILIARES TRIBAIS NORMAS DE CONDUTA USOS E COSTUMES MORAIS RELIGIOSAS JURÍDICAS
16 COSTUME LEI Espontâneo e Inconsciente Emana de um órgão técnico ORAL ESCRITA Expressam a vontade do grupo. FUNÇÕES DO COSTUME Pode ter uma Função Supletiva quando invocado para suprir a lei e interpretativa quando utilizado para aclarar a lei. Entre o Costume e a Lei escrita, prevalece esta. O art. 4º da LICC diz que o Juiz decidirá o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princípios gerais do Direito.
17 USOS E COSTUMES TRANSGRESSÃO LUTA PRIVADA SANÇÃO PAI CHEFE da TRIBO JUIZ JUIZ NORMAS DE COSTUME DIREITO CONSUETUDINÁRIO ESCRITA LEIS 2. DOUTRINA - A lição dos Doutos - É fonte secundária do Direito - É usada como meio de solução de casos concretos, complementando e aclarando melhor a lei.
18 Modernamente, a Doutrina influencia o Direito Positivo da seguinte forma: a) Como base justificativa e interpretativa do texto legal; b) Como fonte supletiva das deficiências e omissões do texto legal; c) Como solução das questões para as quais a lei não fornece elementos; d) Como repositório de princípios que não podem ser submetidos à lei escrita pela própria natureza. 3. JURISPRUDÊNCIA É o modo pelo qual os tribunais se orientam na solução das diferentes questões e expressa-se por meio de sentenças e acórdãos proferidos nas demandas. A Jurisprudência dos Tribunais pode ser unificadas em um documento chamado Súmula. A Súmula das decisões do STF serve de orientação para diminuir controvérsias. Ex.: Súmula - é vetada a expulsão de estrangeiro casado com brasileira, ou que tenha filho de brasileiro, dependente da economia paterna. III - CONCLUSÃO