PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS APLICÁVEIS AO DIREITO PENAL

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1 PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS APLICÁVEIS AO No rol de princípios constitucionais aplicáveis ao direito penal encontram-se: 1. Princípio da presunção de inocência ; 2. Princípio da responsabilidade pessoal (intranscendência); 3. Princípio da legalidade; 4. Princípio da reserva legal; 5. Princípio da anterioridade; 6. Princípio da taxatividade; 7. Princípio da irretroatividade maléfica/retroatividade benéfica; 8. Princípio da individualização da pena; 9. Princípio da humanização das penas; 10. Mandados expressos de criminalização. PRINCÍPIO DA PRESUNÇÃO DE INOCÊNCIA Durante o processo, a pessoa é considerada inocente. Há doutrinas que não utilizam o termo presunção de inocência, pois o termo inocência não está descrito de forma explicita na Constituição Federal: Art. 5º, LVII ninguém será considerado culpado até o trânsito em julgado de sentença penal condenatória; Assim, durante o processo, não se pode dizer que alguém é inocente ou culpado. Além disso, a lei dispõe que a pessoa não pode ser considerada culpada. Nesse sentido, o princípio que melhor se adequa é o da não culpabilidade. Para a Constituição Federal, a pessoa só pode ser considerada culpada com o trânsito em julgado de sentença penal condenatória, ou seja, quando não for cabível nenhum recurso. Em regra, a sanção penal só pode ser iniciada depois do trânsito em julgado. Antes disso, pode ocorrer apenas a prisão processual (temporária/preventiva). Esse entendimento foi alterado pela chamada execução provisória da pena. O Supremo Tribunal Federal entende que a pena pode ser iniciada na segunda instância ou nos casos de foro por prerrogativa de função. 1

2 Isto é, se uma pessoa é condenada pelo juiz e entra com recurso de apelação para o Tribunal (TJ, TRF etc.), da decisão desse Tribunal cabe o Recursos Especial (RESP) ou o Recurso Extraordinário (RE). Assim, mesmo que a condenação ainda não tenha transitado em julgado por estar pendente de RESP ou RE, já é possível executar a pena por meio de execução provisória. Essa situação não se trata de uma prisão processual. Sobre o foro por prerrogativa de função, um exemplo é o julgamento de um prefeito, que não acontece na primeira instância, mas direto no tribunal. Nesse caso, mesmo que estejam pendentes o RESP ou RE, já é possível executar a pena imposta pelo Tribunal. a execução provisória da pena, conforme o Supremo, não fere a presunção de inocência. PRINCÍPIO DA RESPONSABILIDADE PESSOAL CF/1988 Art. 5º, XLV nenhuma pena passará da pessoa do condenado, podendo a obrigação de reparar o dano e a decretação do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, até o limite do valor do patrimônio transferido; A pena não pode transcender a pessoa do condenado e deve ser aplicada somente a ele. Exemplo: o filho não pode ficar preso por causa do pai e vice- -versa. A Constituição Federal não dispõe exceção a esse princípio. As obrigações de reparar o dano e o perdimento dos bens não são sanções penais, mas sim civis e administrativas. Para entender esse princípio, é possível utilizar o seguinte caso concreto como exemplo: João praticou um crime e foi condenado a pena privativa de liberdade de 10 anos, além de 10 mil reais de multa e 10 mil reais de obrigação de reparação de dano. João tem um patrimônio de 50 mil reais e vem a falecer, deixando apenas um filho, José. Nesse caso, quanto José deverá pagar? 2

3 José não precisará cumprir a pena privativa de liberdade no lugar de seu pai. Além disso, pagará os 10 mil reais de obrigação de reparar o dano por meio do patrimônio de 50 mil reais que seu pai deixou em forma de herança, porém não precisará pagar os 10 mil reais de multa, pois trata-se de uma sanção de caráter penal. existe o confisco de bens como sanção penal e, nesse caso, ele não passará para os sucessores do condenado, diferente do que ocorre no caso do confisco de bens de caráter civil/administrativo. PRINCÍPIO DA LEGALIDADE O princípio da legalidade é um dos mais importantes, pois, além de constar descrito na Constituição Federal, pode ser encontrado em diversos outros diplomas jurídicos como o Código Penal, o Código Penal Militar, em tratados internacionais de direitos humanos, dentre outros. Art. 5º, XXXIX não há crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prévia cominação legal; Para que haja um crime é necessário que exista uma lei que verse que tal conduta caracteriza crime. A doutrina dispõe que a legalidade é igual a reserva legal (lei em sentido estrito) + anterioridade. Assim, além de existir a lei, essa deve ter sido criada antes que a conduta tenha sido praticada pelo agente. Nesse sentido, pode-se dizer que ao inciso XXXIX da CF/1988 aplica-se o princípio da taxatividade, pois a conduta deve estar plenamente definida na lei. Atenção! Em prova, geralmente o termo legalidade tem o mesmo sentido de reserva legal. O uso de qualquer um dos dois não torna uma questão errada. Como decorrências desse dispositivo, tem-se que: 1. Costume não cria crime, nem os revoga; 3

4 2. Analogia não pode criar crime, pois a lei deve definir o crime, veda-se analogia in malam partem. Analogia é forma de suprimento judicial que pode completar as lacunas de uma lei; no Direito Penal, só pode ser aplicada em benefício do acusado; 3. Só lei em sentido próprio pode criar crimes, por consequência as medidas provisórias não criam crimes; a medida provisória não é lei, mas tem força de lei. Ela é editada pelo chefe do Poder Executivo da União. Assim, quando o Presidente da República edita uma medida provisória, esta terá força de lei; porém, para que continue sendo válida, esta deve ser convertida em uma lei. Contudo, a medida provisória não pode versar sobre direito penal. É possível que uma medida provisória trate de um tema de direito penal não incriminador, ou seja, fazendo com que uma conduta deixe de ser crime? Há uma divergência na doutrina quanto a esse assunto, pois o Supremo já convalidou, por duas vezes, Medida Provisória que tratou de direito penal não incriminador. Uma das vezes foi em relação ao crime tributário, quando a pessoa devia ao Estado. Assim, foi editada uma Medida Provisória versando que a pessoa que fizesse o pagamento da dívida ficaria extinta da punibilidade. A segunda hipótese foi em relação à abolitio criminis temporária, no Estatuto do Desarmamento. Em 2003, com a aprovação do Estatuto do Desarmamento, foi definido um prazo para que as pessoas pudessem entregar suas armas de fogo ou registrá-las. Durante esse prazo não era crime a posse de arma de fogo. Tal prazo foi prorrogado várias vezes por medidas provisórias. Assim, ao mesmo tempo que se aumentava o prazo, aumentava-se também o tempo da abolitio criminis temporária (questão de direito penal). Nas duas situações acima o Supremo Tribunal Federal foi provocado e em ambas deu um parecer favorável. Então, para o Supremo é possível a Medida Provisória em direito penal não incriminador, mas essa é vedada no âmbito do direito penal incriminador. 4

5 4. Só existe crime a partir da vigência da lei, não se aplica a fatos anteriores. Em relação a este disposto é complementado por outro, inciso XL, que diz: A lei penal não retroagirá, salvo para beneficiar o réu; Atenção! O dispositivo que dispõe sobre a retroatividade benéfica não versa a respeito da lei processual penal, pois essa tem aplicação imediata, mesmo que seja maléfica e que o processo esteja em andamento. 5. Normas híbridas: são normas que possuem conteúdo penal e processual penal, não podendo ser separadas. Sobre essas normas aplica-se a regra penal: só retroage para beneficiar o réu. 6. Normas benéficas retroagem: Art. 2º, parágrafo único do CP: A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentença condenatória transitada em julgado. se a pessoa foi condenada e é criada uma nova norma benéfica ao réu é criada durante a execução de sua pena, esta poderá ser aplicada ao condenado por meio do juiz de execuções. Ou seja, a lei benéfica retroage mesmo que tenha ocorrido o trânsito em julgado de sentença penal condenatória (Súmula n. 611 do STF). PRINCÍPIO ESTRITA LEGALIDADE, DA RESERVA LEGAL E DA TAXATIVIDADE Art. 5º, XXXIX não há crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prévia cominação legal; A lei deve definir a conduta criminosa, ou seja, dispor estritamente o que é o crime (não pode ser lei genérica). Um exemplo de lei genérica é a Lei de Abuso de Autoridade, assunto que será tratado no próximo bloco de aula. Este material foi elaborado pela equipe pedagógica do Gran Cursos Online, de acordo com a aula preparada e ministrada pelo professor Wallace França. 5