Ao Serviço Social da Indústria, Departamento Regional do Paraná e o Serviço Nacional de Aprendizagem Industrial, Departamento Regional do Paraná. Ref.: CONCORRêNCIA PÚBLICA SESI/SENAI 819/2013 AZEHEB INDÚSTRIA DE EQUIPAMENTOS LTDA, inscrita no CNPJ sob nº 01.199.377/0001-84, por intermédio de seu representante legal, Sr. Rodrigo Azevedo Bukta, portador da Carteira de Identidade nº 7.570.980-3 Órgão expedidor SSP PR e do CPF nº 030.946.679-29, tendo examinado o Edital, vem apresentar, fundamentada na Lei 8.666, de 21 de Junho de 1993. IMPUGNAÇÃO Devido ao direcionamento do edital, restrição da competividade e preferência por marca. IMPUGNAÇÃO Devido ao direcionamento do edital, restrição da competividade e preferência por marca. I DA TEMPESTIVIDADE A impugnação do instrumento convocatório na aplicação da Lei 8.666/93 pode ser feita pelo licitante até o 2 (segundo) dia úti l que antecede a abertura dos envelopes: 2 o Decairá do direito de impugnar os termos do edital de licitação perante a administração o licitante que não o fizer até o segundo dia útil que anteceder a abertura dos envelopes de habilitação em concorrência, a abertura dos envelopes com as propostas em convite, tomada de preços ou concurso, ou a realização de leilão, as falhas ou irregularidades que viciariam esse edital, hipótese em que tal comunicação não terá efeito de recurso. (Art. 41) II DOS FATOS
a) Do Direcionamento Indireto de Marca Verificamos que as especificações dos Item 10 do Edital restringem a competitividade da licitação, pois estão demasiadamente detalhadas impossibilitando a participação de diversos licitantes. Como exemplo cita-se o item: 03, dentre outros, que possuem imposição de material de confecção, dimensões e peso sem justificativas, pois, tais características não interferem na qualidade funcional dos equipamentos. Isto é, produtos confeccionados com outros materiais e com dimensões distintas das exigidas realizam os mesmo experimentos e com a mesma qualidade. Tal fato se repete ao longo de praticamente todos os subitens pertinentes da concorrência. São necessárias algumas alterações no instrumento convocatório para ampliar a competitividade do referido procedimento licitatório. Assim, percebe-se que as especificações técnicas exigidas em Edital são engessadas, não permitindo a oferta de outras marcas de equipamentos, devido ao excesso de detalhamentos exclusivos de determinadas marcas, sem a possibilidade apresentação de produtos similares ao descritos, o que caracteriza indicação indireta de marca independente da expressão ou de qualidade similar ou superior. Prova disso, é a transcrição EXATA de descrições contidas em catálogos marca específica. Item 03 EDITAL Agitador Magnético com Aquecimento: Aplicações - Uso em laboratórios de diversas áreas como Ensino, Pesquisa, Química, Farmacêutica, Biotecnologia, Bioquímica e outros; Ideal para mistura e agitação de líquidos diversos; Design inovador e caixa em ABS de alta durabilidade, livre de corrosão e resistente ao fogo; Superfície de porcelana com excelente resistência química; Dimensão da placa de agitação (Porcelana ) de 135 mm; Capacidade de velocidade do motor de 110-1500 rpm; Motor DC de alta durabilidade e com controle eletrônico de velocidade que permite a velocidade constante mesmo durante mudanças de carga; Grande adesão magnética impedindo a fuga da barra magnética; Capacidade de agitação de até 3 litros de SITE Agitador Magnético com Aquecimento Digital Aplicações: Uso em laboratórios de diversas áreas como Ensino, Pesquisa, Química, Farmacêutica, Biotecnologia, Bioquímica e outros; Ideal para mistura e agitação de líquidos diversos; Design inovador e caixa em ABS de alta durabilidade, livre de corrosão e resistente ao fogo; Superfície de porcelana com excelente resistência química; Dimensão da placa de agitação ( Porcelana ) de 135 mm; Capacidade de velocidade do motor de 110-1500 rpm; Motor DC de alta durabilidade e com controle eletrônico de velocidade que permite a velocidade constante mesmo durante mudanças de carga; Grande adesão magnética impedindo a fuga da barra magnética; Capacidade de agitação de até 3 litros de substância com viscosidade igual à da água; Temperatura na plataforma de porcelana de 280ºC; Display LED ( Digital ) indicador de temperatura e velocidade; Circuito de segurança que impede aquecimentos acima de 320ºC; Ambiente de trabalho de 5 a 40ºC e 80% de Umidade
substância com viscosidade igual à da água; Temperatura na plataforma de porcelana de 280ºC; Display LED indicador de temperatura e velocidade; Circuito de segurança que impede aquecimentos acima de 320ºC; Ambiente de trabalho de 5 a 40ºC e 80% de Umidade Relativa; Dimensões do equipamento: P= 26 x L= 15 x A= 8 cm; Peso: 1.8 Kg; Voltagem 220 Volts; Consumo total de 515 Watts; Classe de proteção para DIN 60529: IP 21; Acompanha uma barra magnética. Sugestão de Marca/ Modelo: Nova Ética/ 114 ou similar de qualidade igual ou superior. Relativa;Dimensões do equipamento: P= 26 x L= 15 x A= 8 cm; Peso: 1.8 Kg; Voltagem 220 Volts; Consumo total de 515 Watts; Classe de proteção para DIN 60529: IP 21; Acompanha uma barra magnética. (Disponível em: http://www.lojalab.com.br/produto_agitadormagnetico-com-aquecimento-digital-3-litros_901 Nota-se que não fala em dimensões aproximadas, nem em qualidade funcional para flexibilizar as características possibilitando a oferta de várias marcas. Incluir características e especificações técnicas inflexíveis e/ou exclusivas no Termo de Referência, uma vez que impossibilite a oferta de equipamentos similares e de desempenho compatível, configura indicação INDIRETA de marca. A Lei 8.666/93, ao discutir sobre indicação de marca, versa o seguinte: Art. 3º (...) 1º É vedado aos agentes públicos: I - admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocação, cláusulas ou condições que comprometam, restrinjam ou frustrem o seu CARÁTER COMPETITIVO E ESTABELEÇAM PREFERÊNCIAS ou distinções em razão da naturalidade, da sede ou domicílio dos licitantes ou de qualquer outra circunstância impertinente ou irrelevante para o específico objeto do contrato; (...) Art. 7º (...) 5º É vedada a realização de licitação cujo objeto inclua bens e serviços SEM SIMILARIDADE ou DE MARCAS, CARACTERÍSTICAS E ESPECIFICAÇÕES EXCLUSIVAS, salvo nos casos em que for tecnicamente justificável, ou ainda quando o fornecimento de tais materiais e serviços for feito sob o regime de administração contratada, previsto e discriminado no ato convocatório. (...) Art. 15 (...)
7º Nas compras deverão ser observadas, ainda: I - a ESPECIFICAÇÃO COMPLETA do bem a ser adquirido, sem INDICAÇÃO DE MARCA; Nesse contexto o TCU afirma em Acórdão nº 484/2005 Plenário que: Certamente, usar de subterfúgios para se obter o produto da marca desejada é o caminho menos indicado para um gestor, porquanto tal procedimento fere os princípios da impessoalidade, da igualdade e do julgamento objetivo, que devem nortear os atos no âmbito da administração pública. Especificamente em relação à indicação indireta de marca, destaca-se o Acórdão nº 95/2004 Plenário: 2.13.Além do acima exposto, há que se considerar tratar-se o tubo de PVC rígido Rib Loc, produto de comercialização exclusiva da marca Tigre (como descrito no item 1 do manual do produto - vol. 2, fls. 156), o que, em última instância, significa ter havido REFERÊNCIA INDIRETA À MARCA, em desacordo com o 5º, do art. 7º, da Lei nº 8.666/93. As referências ocorreram não só nos itens 2.21 e 6.24 (e seus subitens) da planilha de preços e quantidades (anexo II do edital, vol. 1, fls. 55 e 57/58), mas também em relação à qualificação técnica. As justificativas enviadas pelo município não conseguiram elidir os indícios de restrição ao caráter competitivo da licitação. Como demonstrado pela Unidade Técnica, a exigência de experiência anterior do responsável técnico e da construtora no fornecimento e assentamento de tubos de PVC rígido RIB LOC desclassificaram sete (7) do total de nove (9) empresas, sem que ficasse demonstrada a imprescindibilidade da tecnologia. Também foi observado o fato de que há uma única empresa que comercializa o produto no Brasil, o que constitui preferência de marca, circunstância vedada pela Lei de Licitações. Acórdão 9.1. determinar à Prefeitura Municipal de Avaré que: (...) 9.1.2. se abstenha de incluir, nas especificações técnicas de licitações que vier a patrocinar, MARCA ou fabricante, mesmo que indiretamente, em cumprimento ao que propugna o 5º do art. 7º da Lei nº 8.666/93; (...)
Deste modo, o edital supracitado esta restringindo injustificadamente a competição ao exigir especificações tão detalhadas que não interferem absolutamente em nada quando a realização dos experimentos, o que indica restrição injustificada na concorrência, passível de gerar uma aquisição mais onerosa desnecessária, razão pela qual está presente o fumus boni iuris. b) Da ausência de critérios objetivos de julgamento Segundo o Edital da referida Concorrência A análise e o julgamento das propostas serão realizados posteriormente pela Comissão de Licitações do Sistema FIEP e por técnicos designados para tal fim (Item 5.7) e Serão desclassificadas as propostas que não atenderem às exigências do presente Edital e Anexos, sejam omissas ou apresentarem irregularidades ou defeitos capazes de dificultar o julgamento (Item 5.8). No entanto não há critérios previamente estabelecidos para orientar os proponentes na escolha de equipamentos a cotados a não ser a imposição de características exclusivas conforme viu-se em Do direcionamento indireto de marca. Elaborada solicitação de esclarecimento para melhor entendimento dos critérios de julgamento foi reafirmado que a características dos produtos devem atender integralmente o Edital: O SESI/SENAI-PR, através de sua Comissão de Licitação, torna público o ESCLARECIMENTO referente ao edital de licitação acima relacionado, conforme segue: PERGUNTA 01: Estamos com dúvidas quanto à especificação técnica. A descrição usada deve ser atendida na integra ou pode ser cotado equipamentos de desempenho e qualidade similares/equivalentes aos descritos? Ou seja, desde que o produto ofertado atenda as necessidades na utilização. Visto que, o atendimento absoluto da especificação técnica contido no Edital pode levar ao direcionamento a uma determinada marca e assim restringir o caráter competitivo do procedimento licitatório. RESPOSTA 01: Informamos que a especificação técnica do equipamento descrita no Anexo I do Edital, deve ser atendida e as avaliações quanto o atendimento ou não
dos equipamentos cotados serão realizadas pela equipe técnica e serão aceitos equipamentos de qualidade igual ou superior aos constantes no edital. Não sendo possível assim saber qual o critério de julgamento que será utilizado para "as avaliações quanto o atendimento ou não dos equipamentos cotados" que "serão realizadas pela equipe técnica". Pois, o Edital não é objetivo em relação aos critérios de julgamento já que impõem o atendimento integral da especificação técnica, sob pena de desclassificação (item 5.8), e ao mesmo tempo fala em similaridade de qualidade havendo clara incoerência nisso, visto que, nenhuma marca tem equipamento 100% idênticos em características. Assim, vê-se que não foram previamente estabelecidos critério objetivos não afastam a discricionariedade e o subjetivismo na condução dos procedimentos da licitação em detrimento ao principio da impessoalidade, segundo orientação do TCU (http://portal2.tcu.gov.br/portal/page/portal/tcu/comunidades/licitacoes_contratos/2%20licita %C3%A7%C3%B5es-Conceitos%20e%20Princ%C3%ADpios.pdf) e conforme estabelecido na legislação vigente Art. 3 o A licitação destina-se a garantir a observância do princípio constitucional da isonomia, a seleção da proposta mais vantajosa para a administração e a promoção do desenvolvimento nacional sustentável e será processada e julgada em estrita conformidade com os princípios básicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do julgamento objetivo e dos que lhes são correlatos. (Lei 8.666/93) Não há dúvidas que há necessidade de alteração do instrumento convocatório para ampliar a competitividade da licitação. III DO PEDIDO
Solicitamos que sejam revistas às especificações do Edital de modo a tornalas não restritivas e a utilização dos mecanismos inerentes ao processo que possibilitem a verificação da qualidade de forma objetiva. Peço deferimento. Curitiba, 19 de setembro de 2013.