RE /MG, /2/2016 6/3/ (RE )

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1 IGEPP 2016 Prof. Sandro Bernardes Semana de 29/2/2016 a 6/3/2016 Informativo STF 813 Decisões relacionadas ao Direito Administrativo RE /MG, rel. Min. Teori Zavascki, (RE ) É prescritível a ação de reparação de danos à Fazenda Pública decorrente de ilícito civil. Esse o entendimento do Plenário, que em conclusão de julgamento e por maioria, negou provimento a recurso extraordinário em que discutido o alcance da imprescritibilidade da pretensão de ressarcimento ao erário prevista no 5º do art. 37 da CF ( 5º - A lei estabelecerá os prazos de prescrição para ilícitos praticados por qualquer agente, servidor ou não, que causem prejuízos ao erário, ressalvadas as respectivas ações de ressarcimento). No caso, o Tribunal de origem considerara prescrita a ação de ressarcimento de danos materiais promovida com fundamento em acidente de trânsito, proposta em 2008, por dano ocorrido em 1997 v. Informativo 767. O Colegiado afirmou não haver dúvidas de que a parte final do dispositivo constitucional em comento veicularia, sob a forma da imprescritibilidade, ordem de bloqueio destinada a conter eventuais iniciativas legislativas displicentes com o patrimônio público. Todavia, não seria adequado embutir na norma de imprescritibilidade um alcance ilimitado, ou limitado apenas pelo conteúdo material da pretensão a ser exercida o ressarcimento ou pela causa remota que dera origem ao desfalque no erário ato ilícito em sentido amplo. De acordo com o sistema constitucional, o qual reconheceria a prescritibilidade como princípio, se deveria atribuir um sentido estrito aos ilícitos previstos no 5º do art. 37 da CF. No caso concreto, a pretensão de ressarcimento estaria fundamentada em suposto ilícito civil que, embora tivesse causado prejuízo material ao patrimônio público, não revelaria conduta revestida de grau de reprovabilidade mais pronunciado, nem se mostraria especialmente atentatória aos princípios constitucionais aplicáveis à Administração Pública. Por essa razão, não seria admissível reconhecer a regra excepcional de imprescritibilidade. Seria necessário aplicar o prazo prescricional comum para as ações de indenização por responsabilidade civil em que a Fazenda figurasse como autora. Ao tempo do fato, o prazo prescricional seria de 20 anos de acordo com o CC/1916 (art. 177). Porém, com o advento do CC/2002, o prazo fora diminuído para três anos. Além disso, possuiria aplicação imediata, em razão da regra de transição do art , que preconiza a imediata incidência dos prazos prescricionais reduzidos pela nova lei nas hipóteses em que ainda não houvesse transcorrido mais da metade do tempo estabelecido no diploma revogado. A Corte pontuou que a situação em exame não

2 trataria de imprescritibilidade no tocante a improbidade e tampouco envolveria matéria criminal. Assim, na ausência de contraditório, não seria possível o pronunciamento do STF sobre tema não ventilado nos autos. Vencido o Ministro Edson Fachin, que provia o recurso. Entendia que a imprescritibilidade constitucional deveria ser estendida para as ações de ressarcimento decorrentes de atos ilícitos que gerassem prejuízo ao erário. O processo cuida de tema controvertido na doutrina a imprescritibilidade das ações que visem ao ressarcimento aos cofres públicos. No caso, o STF fez distinção entre as ações de natureza civil com relação ao disposto na CF ( 5º do art. 37). No primeiro caso, incide a prescrição, nos prazos estabelecidos no Código Civil, tal como na hipótese examinada (acidente de carro, reparação civil, portanto). Nos demais casos, haveria a imprescritibilidade. DETALHE: deixa-se registrado que a situação não trata de casos específicos, como de improbidade e processos criminais. Não dá para estender esse entendimento indiscriminadamente, portanto. Licitação e demonstração de prejuízo ao erário ou favorecimento - 3 A Segunda Turma rejeitou denúncia imputada à deputada federal, então secretária de estado, pela a prática do crime disposto no art. 312, caput, do CP (peculato desvio), desclassificou essa conduta para a prevista no art. 315 do CP e pronunciou a prescrição da pretensão punitiva do Estado, com a consequente extinção da punibilidade da denunciada. Além disso, rejeitou a peça acusatória quanto ao suposto cometimento do crime do art. 89 da Lei 8.666/1993 (inexigibilidade indevida de licitação). No caso, segundo a inicial acusatória, a indiciada teria desviado vultosa quantia de convênio entre Estado-Membro e o Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educação - FNDE. Teria, também, deixado de exigir licitação fora das hipóteses previstas em lei, ao contratar determinada empresa para prestar serviços de capacitação de professores v. Informativo 795. A Turma assinalou, no que se refere ao art. 312 do CP, não haver plausibilidade da acusação, uma vez que os recursos teriam sido incorporados ao Tesouro caixa único do Estado. Inq 3731/DF, rel. Min. Gilmar Mendes, (Inq-3731) Licitação e demonstração de prejuízo ao erário ou favorecimento - 4

3 A Turma mencionou, quanto à inexigibilidade de licitação, que teria sido fundada no art. 25, II, da Lei 8.666/1993. O objeto da contratação fora enquadrado como serviço técnico de treinamento e aperfeiçoamento de pessoal, de natureza singular, com profissionais de notória especialização. O colegiado afirmou que a hipótese não se harmonizaria ao dispositivo legal, pois a empresa que formulara proposta para prestar o serviço contratado não demonstrara a especialização exigida. Essa pessoa jurídica teria acostado atestados de competência técnica referentes à capacitação e aperfeiçoamento de pessoal voltado para as áreas de administração e marketing, mas não para área atinente ao treinamento pretendido capacitação de educadores do ensino de jovens e adultos. Ademais, a procuradoria administrativa teria opinado pela viabilidade da contratação, mas alertara para a necessidade da justificativa de preços. No entanto, a procuradoria-geral do Estado-Membro considerara que a adoção de parecer anterior suprimiria a necessidade. Ocorre que o parecer mencionado não faria qualquer menção à justificativa do preço. A realização de pesquisa de mercado após a escolha da fornecedora, muito embora não provasse, por si só, qualquer ilícito, levantaria suspeita para o direcionamento indevido da contratação. Esses seriam elementos adicionais a indicar que a contratação direta não teria sido a decisão juridicamente correta. Contudo, a jurisprudência do STF, ao interpretar o art. 89 da Lei 8.666/1993, exigiria a demonstração do prejuízo ao erário e a finalidade específica de favorecimento indevido para reconhecer a adequação típica. O objetivo desse entendimento seria separar os casos em que ocorrera interpretação equivocada das normas, ou mesmo puro e simples erro do administrador daqueles em que a dispensa buscara efetivo favorecimento dos agentes envolvidos. Mencionou que, a despeito disso tudo, os elementos não demonstrariam que a denunciada tivesse agido com intenção de causar prejuízo ao erário ou favorecer a contratada. Não haveria elemento que indicasse que a denunciada tivesse pessoalmente exercido influência na escolha. Assim, em princípio, a denunciada teria agido com a crença de que a contratação seria conveniente e adequada e de que a licitação seria inexigível de acordo com os critérios jurídicos. Por fim, não vislumbrou elementos suficientes a indicar vontade de causar prejuízo ao erário ou favorecer a contratada. Inq 3731/DF, rel. Min. Gilmar Mendes, (Inq-3731) Há três pontos de interesse no julgado, que cuida de uma das hipóteses de contratação direta a inexigibilidade de licitação, fundamentada na inviabilidade de competição (art. 25 da Lei 8.666).

4 Uma das hipóteses de inexigibilidade é pautada nos serviços singulares, prestados por profissionais ou empresas de notória especialização (inc. II do art. 25). Para que a empresa seja contratada diretamente sob este fundamento deve demonstrar experiência na área de atuação, o que não se deu, no caso concreto. Outro ponto é a indicação da necessidade de pesquisa de preços, mesmo no caso de contratação por inexigibilidade. Para o STF, a pesquisa é necessária, sim. A pesquisa de preços posterior à contratação, ainda que não possa ser considerada ilícita, indica um possível direcionamento do processo à empresa beneficiária. Por fim, a interpretação do crime do art. 89, previsto na Lei 8.666/1993 da seguinte forma: Art. 89. Dispensar ou inexigir licitação fora das hipóteses previstas em lei, ou deixar de observar as formalidades pertinentes à dispensa ou à inexigibilidade: Para o STF, tal crime só deve ser atribuído ao seu autor caso se demonstrasse o prejuízo ao erário e a finalidade específica de favorecimento indevido para reconhecer a adequação típica, o que não se percebeu, no caso concreto. Decisões relacionadas ao Direito Administrativo - STJ 575 DIREITO ADMINISTRATIVO. REQUISIÇÃO DE SERVIDOR PÚBLICO PELA DPU. A Administração Pública Federal não está mais obrigada a atender toda e qualquer requisição de servidor público efetuada pelo Defensor Público-Geral da União na forma do art. 4º da Lei n /1995. Destaca-se, inicialmente, o previsto na Lei n /1995: "Art. 4º O Defensor Público-Geral da União poderá requisitar servidores de órgãos e entidades da Administração Federal, assegurados ao requisitado todos os direitos e vantagens a que faz jus no órgão de origem, inclusive promoção. Parágrafo único. A requisição de que trata este artigo é irrecusável e cessará até noventa dias após a constituição do Quadro Permanente de Pessoal de apoio da Defensoria Pública da União". Pois bem, a despeito de a Lei n /1995 dispor sobre a implantação, "em caráter emergencial e provisório", da Defensoria Pública da União (DPU), deve-se salientar que a situação atual dessa instituição é sensivelmente diversa daquela enfrentada em Com efeito, em 2010, a DPU abriu seu primeiro concurso público para o provimento de cargos de nível superior e médio. Em 2015, realizou o segundo certame. Assim, embora a

5 requisição fosse irrecusável em 1995, tem-se que a própria previsão legal desse instituto jurídico (art. 4º da Lei n /1995) estabeleceu um termo final para sua vigência: noventa dias após a constituição do quadro de apoio da Defensoria. Desse modo, como na atualidade já expirou o prazo daquele primeiro concurso para provimento de cargos junto à Defensoria e como até mesmo um segundo concurso foi aberto em 2015, verifica-se que aquela situação precária que a Lei n /1995 procurou remediar com a possibilidade de requisição de servidores de outros órgãos e entidades da Administração Pública Federal não mais persiste, ao menos não naquela dimensão que em 1995 foi determinante para que a legislação admitisse que a requisição fosse irrecusável. Observe-se, por fim, que não só a Defensoria, mas toda a Administração Pública deve observância aos preceitos que determinam eficiência, de modo que não pode a DPU, sob o argumento de prover a eficiência da instituição na prestação de assistência jurídica aos necessitados, provocar um déficit ilimitado de eficiência nos demais setores da Administração Pública Federal. MS DF, Rel. Min. Benedito Gonçalves, julgado em 9/12/2015, DJe 15/12/2015. DIREITO ADMINISTRATIVO. ACUMULAÇÃO LÍCITA DE CARGOS PÚBLICOS. É possível a acumulação de um cargo público de professor com outro de intérprete e tradutor da Língua Brasileira de Sinais (LIBRAS). Nos termos da CF, a inacumulabilidade de cargo público emerge como regra, cujas exceções são expressamente estabelecidas no corpo da própria Carta Magna (art. 37, XVI). Na exceção prevista na alínea "b" do inciso XVI do art. 37 da CF ("a de um cargo de professor com outro técnico ou científico"), o conceito de "cargo técnico ou científico" não remete, essencialmente, a um cargo de nível superior, mas à atividade desenvolvida, em atenção ao nível de especificação, capacidade e técnica necessários para o correto exercício do trabalho (RMS AC, Segunda Turma, DJe 19/3/2015; RMS AP, Quinta Turma; DJe 19/12/2011; e RMS RS, Quinta Turma, DJ 12/3/2007). Cumpre destacar, de partida, que a legislação brasileira reconhece a Língua Brasileira de Sinais (LIBRAS) como um sistema linguístico de comunicação, cuja formação profissional deve ser fomentada pelo Poder Público para viabilizar a comunicação com a pessoa portadora de deficiência e, consequentemente, promover sua inclusão nas esferas sociais (Leis n /2000 e n /2002 e Dec. n /2005). Nesse contexto, as disposições do Dec. n /2005 somam-se aos preceitos da Lei n /2010 (que regulamenta a profissão de Tradutor e Intérprete da LIBRAS) para evidenciar que o exercício da profissão de tradutor e intérprete da LIBRAS exige conhecimentos técnicos e específicos relativos a um sistema linguístico próprio, totalmente diferente da

6 Língua Portuguesa, mas a esta associada para fins de viabilizar a comunicação com pessoas portadoras de deficiência, conduzindo à inexistência de vedação para cumulação do cargo de professor com o de tradutor e intérprete da LIBRAS, dada a natureza técnica do cargo. REsp RN, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 15/12/2015, DJe 2/2/2016. Em conformidade com a CF (inc. XVI do art. 37), a acumulação de cargos é EXCEÇÃO, não a regra. As hipóteses em que esta, a acumulação, é admitida, portanto, constituem permissivo de índole constitucional. Para o fim de esclarecimento, relembrem-se tais hipóteses, então, lendo-se o mencionado dispositivo: XVI - é vedada a acumulação remunerada de cargos públicos, exceto, quando houver compatibilidade de horários, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI: a) a de dois cargos de professor; b) a de um cargo de professor com outro técnico ou científico; c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de saúde, com profissões regulamentadas; A alínea b foi destacada pois é do que trata a decisão ora examinada. O conceito de cargo técnico ou cientifico, para o fim de acumulação, sempre foi objeto de dúvidas doutrinárias. Nesse julgado, o STJ deixa claro que o cargo técnico/científico, para o fim de acumulação, não necessariamente precisa ser de nível superior. É o caso do intérprete/tradutor de libras: a despeito de ser um cargo que não exige formação de nível superior, deve ser considerado técnico, para o fim de acumulação, podendo ser compatibilizado com o exercício do cargo de professor de instituição pública. PROVAS DA SEMANA FUNPRESP CESPE Área 1 Com base no que dispõe a Lei n.º 8.666/1993 e suas alterações, julgue os itens que se seguem. Especialista (área 1) Funpresp/Cespe 2016 Gab. Prel. 86 A ausência de recursos orçamentários que assegurem a quitação das obrigações decorrentes de determinada obra a ser executada no

7 exercício financeiro corrente impede a realização do certame licitatório dessa obra, independentemente da modalidade de licitação escolhida pelo administrador público. Tema: Orçamento Planejamento Fase interna - Licitações Especialista (área 1) Funpresp/Cespe 2016 Gab. Prel. 87 Os participantes do certame possuem legitimidade exclusiva de impugnar tempestivamente o ato convocatório por irregularidade na aplicação da Lei n.º 8.666/1993. Tema: Impugnação Edital Fase Externa - Licitações Especialista (área 1) Funpresp/Cespe 2016 Gab. Prel. 88 O órgão promotor da licitação poderá fixar prazo para a apresentação de nova documentação ou de outras propostas, devidamente escoimadas, se todos os licitantes que participem do certame forem inabilitados ou todas as propostas, desclassificadas. Tema: Licitação Deserta Dispensa Contratações diretas - Licitações Especialista (área 1) Funpresp/Cespe 2016 Gab. Prel. 89 A alienação é uma modalidade especial de licitação. Ante interesse público devidamente justificado e avaliação prévia, os bens da administração pública podem, se submetidos à alienação, assumir destinação econômica. Tema: Modalidades Alienações - Licitações

8 Especialista (área 1) Funpresp/Cespe 2016 Gab. Prel. 90 Dado o princípio da transparência dos atos administrativos, o conteúdo das propostas apresentadas na licitação deve ficar disponível à consulta pública até a data de sua abertura. Tema: Sigilo das propostas Princípios - Licitações Com relação às hipóteses de dispensa e inexigibilidade de licitação previstas na Lei n.º 8.666/1993, julgue os itens a seguir. Especialista (área 1) Funpresp/Cespe 2016 Gab. Prel. 91 Será inexigível a licitação quando houver inviabilidade de competição para contratação de profissional de qualquer setor artístico, diretamente ou por intermédio de empresário exclusivo, se o profissional for consagrado pela crítica especializada ou pela opinião pública. Tema: Inexigibilidade Contratações diretas - Licitações Especialista (área 1) Funpresp/Cespe 2016 Gab. Prel. 92 A licitação é dispensável para a aquisição ou restauração de obras de arte e de objetos históricos com autenticidade certificada, desde que compatíveis ou inerentes às finalidades do órgão ou da entidade. Com relação ao pregão, julgue os itens subsequentes. Tema: Dispensa Contratações diretas - Licitações

9 Especialista (área 1) Funpresp/Cespe 2016 Gab. Prel. 93 O pregão é uma modalidade de licitação destinada à aquisição de bens e serviços comuns pelos entes públicos, sem qualquer restrição em relação ao valor estimado da contratação. Tema: Pregão Modalidades - Licitações Especialista (área 1) Funpresp/Cespe 2016 Gab. Prel. 94 Quando houver interesse público, a administração pública poderá exigir dos participantes do pregão garantia das propostas, especialmente nos editais cujo objeto seja de alta complexidade em tecnologia da informação. Tema: Garantia de proposta pregão modalidades - Licitações De acordo com o Decreto n.º 7.892/2013, que regula o sistema de registro de preços, julgue os itens a seguir. Especialista (área 1) Funpresp/Cespe 2016 Gab. Prel. 95 O quantitativo decorrente das adesões à ata de registro de preços não poderá exceder, na totalidade, cinco vezes o quantitativo de cada item registrado para o órgão gerenciador e para os órgãos participantes, independentemente do número de órgãos que venham a aderir. Tema: Adesão à ata Registro de preços - Licitações Especialista (área 1) Funpresp/Cespe 2016 Gab. Prel. 96 Entidades da administração pública federal podem aderir a atas de

10 registro de preços gerenciadas por órgãos e entidades municipais, distritais ou estaduais Tema: Adesão à ata Registro de preços - Licitações PROVAS DA SEMANA FUNPRESP CESPE Área 7 (Jurídica) Com relação à ordem social, ao processo legislativo, à advocacia pública e à ordem econômica e financeira, julgue os itens seguintes. Especialista Jurídico (área 7)/CESPE 2016 GAB. PREL. 55 Leis que tratem da criação de órgãos da administração pública federal são de iniciativa privativa do presidente da República Tema: Criação Órgãos - Administração Com relação aos convênios administrativos, aos agentes públicos e à responsabilidade civil do Estado, julgue os itens a seguir. Especialista Jurídico (área 7)/CESPE 2016 GAB. PREL. 60 De acordo com a Lei n.º 8.112/1990, tendo sofrido limitação em sua capacidade física ou mental, verificada em inspeção médica, o servidor público estará sujeito a readaptação, que consiste na investidura em outro cargo de atribuições e responsabilidades compatíveis com as do cargo por ele anteriormente ocupado. Tema: Readaptação Provimentos Servidores Públicos Especialista Jurídico (área 7)/CESPE 2016 GAB. PREL. 61 Situação hipotética: Um empregado de empresa prestadora de serviços públicos causou, por omissão, dano a usuário do respectivo serviço, tendo ficado configurada a sua responsabilidade pela inobservância inescusável a dever de cautela. Assertiva: Nessa situação, se a empresa empregadora indenizar o usuário, estará assegurado seu direito de regresso em face do empregado, ainda que a conduta deste não tenha sido intencional. Tema: Responsabilização do agente Prestador de Serviços Públicos

11 Responsabilidade Civil da Administração Especialista Jurídico (área 7)/CESPE 2016 GAB. PREL. 62 Exigida a apresentação de projeto básico para a celebração de convênios administrativos pela administração pública federal, o prazo para a sua apresentação é de até trinta dias, contados da liberação pelo convenente da primeira parcela dos recursos financeiros. Tema: Convênios Especialista Jurídico (área 7)/CESPE 2016 GAB. PREL. 63 Considera-se agente público, para efeito de caracterização da prática de ato de improbidade administrativa, todo aquele que exerça, ainda que transitoriamente, cargo, emprego ou função na administração pública direta ou indireta, desde que tal cargo, emprego ou função seja exercido de forma remunerada Tema: Agentes Públicos - Improbidade Com base na jurisprudência majoritária e atual do STJ concernente à concessão de serviços públicos, ao poder disciplinar e aos bens públicos, julgue os itens a seguir. Especialista Jurídico (área 7)/CESPE 2016 GAB. PREL. 64 Será ilegal a execução de penalidade administrativa imposta a servidor público em processo administrativo disciplinar se a decisão ainda não tiver transitado em julgado administrativamente, mesmo que o recurso pendente não possua efeito suspensivo. Tema: Sanções PAD Regime de Responsabilização Agentes Públicos Especialista Jurídico (área 7)/CESPE 2016 GAB. PREL. 65 Poderá o poder concedente prever no edital de licitação a possibilidade de a concessionária obter outras fontes de receita complementares à tarifa, com vistas a favorecer a modicidade tarifária. Tema: Receitas Alternativa Remuneração do Concessionário Serviços Públicos

12 A FUNPRESP EXE abriu um procedimento licitatório na modalidade de concorrência para a contratação de uma empresa de consultoria especializada em políticas de assistência social, para prestar assessoramento técnico especializado na área de previdência complementar. O edital de licitação foi inicialmente assinado pelo diretor de seguridade da fundação. Após a publicação do edital, descobriu-se que o instrumento de delegação de competências ao diretor de seguridade não deixava claro que ele poderia assinar editais de licitação, ainda que o regimento permitisse a delegação de tal competência, que, regimentalmente, é do diretor-presidente da fundação. Para evitar qualquer questionamento nesse sentido, foi feita uma segunda publicação do edital, assinada pelo diretor-presidente da FUNPRESP EXE, simplesmente convalidando o edital anterior. Após a publicação do ato de convalidação, o edital foi impugnado por um dos licitantes, a cooperativa OMEGACOOP. Em sua impugnação, a OMEGACOOP informa que presta serviços de assistência social sem fins lucrativos, razão pela qual alega ter o direito de ser tratada como uma OSCIP. Alega, ainda, ter experiência no mercado, pois já havia firmado termos de parceria com entes municipais para a prestação de serviço de assessoramento em políticas de assistência. A OMEGACOOP sustenta que o edital não possui regras que garantam o tratamento diferenciado que favoreça ONGs e OSCIPs, o que contrariaria a Lei n.º 8.666/1993. Defende, ainda, que por ser uma cooperativa, deveria ter um tratamento diferenciado também em relação ao fornecimento de certidões e documentação. Por fim, alega a OMEGACOOP que o primeiro edital havia sido assinado por uma autoridade incompetente e que, nesse caso, se trata incompetência absoluta, razão por que o edital deveria ter sido anulado de ofício pelo diretor-presidente, com a reabertura de todo o processo de licitação. Defende que, no caso em exame, não seria admissível a convalidação, por tratar-se de vício insanável. Com referência a essa situação hipotética, julgue os itens a seguir Especialista Jurídico (área 7)/CESPE 2016 GAB. PREL. 66 Foi válida a convalidação do primeiro edital efetuada pelo diretorpresidente da FUNPRESP EXE, por ser ele a autoridade competente, não tendo havido, portanto, vício insanável. Tema: Convalidação Atos Administrativos Especialista Jurídico (área 7)/CESPE 2016 GAB. PREL. 67 De acordo com a Lei n.º 9.790/1999, a OMEGACOOP não pode ser qualificada como uma OSCIP. Tema: Oscip - 3 o Setor Organização Administrativa

13 Nível: Difícil Especialista Jurídico (área 7)/CESPE 2016 GAB. PREL. 68 O edital deveria ser anulado e refeito, por não privilegiar entidades como as sociedades cooperativas, o que contraria previsão da Lei n.º 8.666/1993. Tema: Anulação Fases Licitações