EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA 14ª VARA DA JUSTIÇA FEDERAL EM SÃO PAULO - SP

Transcrição

1 EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA 14ª VARA DA JUSTIÇA FEDERAL EM SÃO PAULO - SP PROCESSO nº DISTRIBUIÇÃO POR DEPENDÊNCIA AO PROCESSO nº MARÍTIMA SEGUROS S/A, pessoa jurídica de direito privado, situada à Rua Coronel Xavier de Toledo, andar - Centro São Paulo S.P; inscrita no Cadastro Nacional da Pessoa Jurídica CNPJ/MF sob o nº / , instrumentos societários anexos 1, neste ato representada por seus procuradores 2 abaixo descritos, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, com fulcro nos artigos 796, 799, 800 e seguintes do Código de Processo Civil, propor a presente MEDIDA CAUTELAR INOMINADA COM PEDIDO DE LIMINAR EM CARÁTER DE URGÊNCIA, em face da UNIÃO FEDERAL, pelos motivos de fato e direito que a seguir passa a expor: 1 - DOS FATOS A ora Requerente, nos autos do processo nº , discutiu a exigência de arrecadação da contribuição ao FINSOCIAL com base nas leis nº 7.738/89, 7.787/89, 7.894/89 e na Medida Provisória nº 225/90, que teve seu trâmite perante este d. juízo, tendo efetuado os respectivos depósitos mensais nos autos da Ação Cautelar nº Doc. nº 01 2 Doc. nº 02

2 Após o trânsito em julgado da ação principal, com decisão proferida pelo Egrégio Supremo Tribunal Federal com base no RE nº /PE, parte dos depósitos efetuados foram levantados pela Autora, enquanto que a outra parte fora convertida em renda em favor da Ré, conforme a seguir determinado: Ementa: TRIBUTÁRIO. CONSTITUCIONAL. CONTRIBUIÇÃO PARA O FINSOCIAL. DECRETO-LEI Nº 1.940/82, ART. 1º, PARÁGRAFO 1º - EMPRESAS QUE REALIZAM VENDA DE MERCADORIAS, INSTITUIÇÕES FINANCEIRAS E SOCIEDADES SEGURADORAS. (...) 3. Daí se concluir, com base no entendimento firmado pelo Supremo Tribunal Federal que a contribuição para o Finsocial é devida pela alíquota de 0,5% (com acréscimo de 0,1% apenas no exercício de na forma do Decreto-Lei nº 2.397/87) a partir da promulgação da Constituição Federal nº e até sua extinção por força do art. 13 da Lei Complementar nº 70/91, sendo inválidas as majorações de alíquotas trazidas pela legislação editada durante esse período de vigência transitória do Decreto-lei nº 1.940/82. Direito do contribuinte que se reconhece nesses limites. (...) (grifos alheios) Diante da extinção do crédito tributário, a Autora requereu a expedição de Certidão Negativa de Débitos CND - junto à Secretaria da Receita Federal, o que deu início ao processo administrativo nº / Em meados de 2006, no entanto, foi surpreendida com a revisão de ofício do lançamento constante da intimação Dicat/Eqcct nº 804/2006 3, em que fora apontada conversão 3 Doc 2

3 insuficiente de renda referente ao mês de janeiro de 1991, e ausência de conversão para dezembro de À época, a Autora recebeu, juntamente com a mencionada decisão, um DARF para o pagamento da quantia de R$ ,97 (cento e quarenta e dois mil cento e oito reais e noventa e sete centavos) 5, que, atualizada até 30/03/2007, corresponde ao importe de R$ ,57 (cento e quarenta e quatro mil novecentos e quarenta e sete reais e cinqüenta e sete centavos) 6. Inconformada, apresentou manifestação alegando ofensa à coisa julgada produzida pelo processo em questão, uma vez que a conversão em renda fora determinada judicialmente, e não por mera liberalidade da Autora. Ocorre que a Autora, no exercício de suas atividades, necessita de Certidão Negativa de Débitos para participar de negócios com particulares e, sobretudo, com o Poder Público, razão pela qual não pode mais aguardar a intimação da decisão administrativa, mormente pelo fato de que a referida manifestação foi recebida sem efeito suspensivo. Diante desse panorama, a Autora busca amparo na tutela jurisdicional de urgência do Estado, efetuando depósito integral do montante supostamente devido 7, a fim de que se suspenda a exigibilidade do crédito tributário em comento, pelas razões de direito a seguir expostas. 2 DO DIREITO Conforme estabelece o artigo 151, inciso II, do Código Tributário Nacional, o depósito judicial do montante integral é causa para a suspensão da exigibilidade do crédito. 4 Doc. 5 Doc 6 DOC 7 Doc 3

4 Calmon Navarro Coelho assevera que: Acerca da função desse depósito, Sacha O depósito pode ser voluntário ou por determinação judicial, com base no poder geral de cautela dos juízes. Quando é voluntário, visa a várias finalidades: A) forrar o devedor da mora (cautela do contribuinte) em ações declaratórias e mandamentais; B) bloquear a propositura da ação de execução fiscal; C) evitar os efeitos da mora e também bloquear a execução, concomitantemente; D) garantir e tranqüilizar o juízo para dele obter provimento judicial liminar (caução). 8 (grifamos) Vale dizer, a fim de verificar se o valor ora exigido é realmente devido, que o referido depósito deve, necessariamente, ser efetuado por dependência ao processo principal em que se discutiu a contribuição ao FINSOCIAL, razão pela qual a Requerente faz uso da presente ação cautelar. A Ação Cautelar em questão, aliás, tem fundamento no disposto nas Súmulas 01 e 02 do Egrégio Tribunal Regional Federal da 3ª Região. 3 DA LIMINAR Consoante dispõem os artigos 797, 798 e 804, combinados com o artigo 273, todos do Código de Processo Civil, a medida liminar pode ser concedida inaudita altera parte, desde que 8 COÊLHO, Sacha Calmon Navarro, Curso de direito tributário brasileiro, 9ª ed., Rio de Janeiro: Forense, 2006, p

5 preenchidos os requisitos da verossimilhança do alegado em face de prova inequívoca, e da perigo de dano irreparável ou de difícil reparação. O primeiro requisito, também conhecido na expressão latina fumus boni iuris, está presente no caso em tela em razão da lesão provocada à Autora pela ausência de Certidão Negativa de Débitos, uma vez é óbice ao regular exercício de suas atividades. No mais, as alegações da Autora estão corroboradas por provas inequívocas juntadas aos autos, mormente porque o DARF atualizado, emitido pela própria Secretaria da Receita Federal, vem garantido pelo depósito de folhas XXXXXXXXXXX. O perigo de dano irreparável, doutrinariamente chamado de periculum in mora, também é patente no caso em tela, já que a ausência de CND impede que a Autoria participe de qualquer procedimento licitatório junto aos entes que compõem a Administração Pública. Nesse particular, vale dizer que se avizinha 4 DOS PEDIDOS Ante o exposto, a Autora requer: a) a concessão da liminar pleiteada inaudita altera parte, objetivando a suspensão da exigibilidade do crédito tributário, nos termos do artigo 151, inciso II, do Código Tributário Nacional, determinando-se ao Requerido que se abstenha de todo e qualquer ato tendente à inscrição do referido débito; b) a citação do Requerido para que, em querendo, apresente sua contestação, no prazo legal, sob pena de incorrer nos efeitos da revelia; c) seja julgada procedente a presente Ação Cautelar, confirmando-se a liminar anteriormente concedida, a fim de assegurar a suspensão da exigibilidade do crédito tributário até ulterior apuração, que se dará nos autos principais, de eventual erro quando da conversão dos depósitos em 5

6 renda para a União, ocasião em que, havendo débito remanescente, seja decretada a sua extinção, nos termos do artigo 156, inciso I, do Código Tributário Nacional; d) caso, no entanto, não se apure qualquer insuficiência quanto aos depósitos convertidos em renda à União, bem como o valor ora depositado se mostre superior ao efetivamente devido, requer o levantamento da diferença pertencente à Autora; e) a condenação do Requerido nas custas e honorários advocatícios, bem como demais ônus sucumbenciais. O Requerente protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, sem exceção de nenhum. Dá-se à presente o valor de R$ ,57 (cento e quarenta e quatro mil novecentos e quarenta e sete reais e cinqüenta e sete centavos). Termos em que, pede deferimento. São Paulo, 09 de março de 2007 José Ricardo Biazzo Simon OAB/SP Emerson Matioli OAB/SP Carlos Eduardo de Arruda Navarro OAB/SP E 6