Superior Tribunal de Justiça

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1 EDcl no RECURSO ESPECIAL Nº MG (2002/ ) RELATORA : MINISTRA ELIANA CALMON EMBARGADO : OS MESMOS EMENTA PROCESSO CIVIL E TRIBUTÁRIO CREDITAMENTO DO ICMS EM OPERAÇÕES PRESUMIDAS CORREÇÃO MONETÁRIA DIFERENÇA COM O APROVEITAMENTO DO IPI. 1. Não incide correção monetária sobre os créditos gerados na hipótese de pagamento a maior de ICMS, quando a base de incidência presumida, exigindo pagamento antecipado, é maior do que a real operação. 2. Mecanismo de aproveitamento que não se confunde com o creditamento do IPI, cujo fundamento está no princípio da não-cumulatividade, enquanto a hipótese em comento baseia-se no princípio do não-enriquecimento sem causa. 3. Embargos de declaração da empresa acolhidos, e rejeitados os declaratórios da Fazenda. ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos os autos em que são partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Segunda Turma do Superior Tribunal de Justiça "A Turma, por unanimidade, acolheu os embargos de declaração da empresa e rejeitou os embargos de declaração da Fazenda Pública do Estado de Minas Gerais, nos termos do voto da Sra. Ministra-Relatora." Os Srs. Ministros João Otávio de Noronha e Castro Meira votaram com a Sra. Ministra Relatora. Brasília-DF, 16 de maio de 2006 (Data do Julgamento) MINISTRA ELIANA CALMON Relatora Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 14/06/2006 Página 1 de 6

2 EDcl no RECURSO ESPECIAL Nº MG (2002/ ) EMBARGANTE : OS MESMOS RELATÓRIO A EXMA. SRA. MINISTRA ELIANA CALMON: - Trata-se de embargos de declaração interpostos por ambas as partes de acórdão assim ementado: PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO ICMS VIOLAÇÃO AOS ARTS. 458 E 535 DO CPC: INOCORRÊNCIA BASE DE CÁLCULO REDUZIDA CONVÊNIO 132/92 DIREITO AO APROVEITAMENTO DE CRÉDITO DO ICMS. 1. O STF já tem posição majoritária no sentido de que, se a lei estadual outorgou ao contribuinte benefício fiscal consistente na redução da base de cálculo do tributo, não se pode impedir o aproveitamento de créditos, sob pena de violação ao princípio da não-cumulatividade, considerando que a Constituição Federal somente veda o lançamento do crédito nas hipóteses de isenção ou não-incidência (RE /MG e AgRg RE /RS). 2. Legislação do Estado de Minas Gerais (Lei Estadual 6.763/75) permitido a compensação das reduções da base de cálculo de certas mercadorias posteriormente ao pagamento. 3. Base de cálculo tomada pelo valor de tabela, quando do recolhimento, mas efetuada a venda da mercadoria por valor menor que o da tabela. 4. Direito à restituição ao substituído. 5. Recurso especial provido. (fls. 285) Alega a empresa que o acórdão restou omisso acerca da correção monetária, sustentando que não há qualquer razão lógica para que os valores tangentes ao referido ressarcimento não sejam providos da devida correção monetária. A Fazenda Estadual, por sua vez, sustenta que a Relatora olvidou que o regime de substituição tributária dispensa, por desnecessária, a escrituração fiscal dos débitos e créditos, para fins de determinação do imposto devido pelas operações a ela sujeitas - eis que o crédito do contribuinte pela operação celebrada com o substituto é deduzido do imposto devido pela operação subseqüente, sujeita ao regime de substituição - não havendo, pois, como cogitar de aproveitamento ou estorno de créditos fiscais. Argumenta que, como o sistema de apuração do imposto, mediante confronto dos débitos com os créditos, não se aplica ao regime simplificado de apuração, característica da substituição tributária, reside precisamente aí a razão pela qual, sendo definitivo e pago antecipadamente o imposto cobrado na origem, não haveria porque e como confrontá-lo com os Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 14/06/2006 Página 2 de 6

3 débitos pelas saídas subseqüentes do produto do estabelecimento do contribuinte substituído. Ademais, como anotou o Relator da ADIn 1.851, a redução da base de cálculo do imposto devido por antecipação constitui um benefício fiscal outorgado sob condição e sua concessão indiscriminada às operações com veículos automotores visou única e exclusivamente viabilizar o regime, reduzindo sobremaneira o valor da base de cálculo do imposto devido por substituição tributária e não vedar a apropriação de supostas diferenças que poderiam resultar das bases de cálculo distintas. É o relatório. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 14/06/2006 Página 3 de 6

4 EDcl no RECURSO ESPECIAL Nº MG (2002/ ) RELATORA : MINISTRA ELIANA CALMON EMBARGANTE : OS MESMOS VOTO A EXMA. SRA. MINISTRA ELIANA CALMON (RELATORA): EMBARGOS DE DECLARAÇÃO DA EMPRESA De toda pertinência a omissão apontada pela empresa, no que toca à correção monetária, tema devidamente prequestionado no especial, mas olvidado pelo voto condutor. No mecanismo de compensação do valor do ICMS pago antecipadamente com base no valor presumido e maior do que o valor da futura operação não há a incidência de correção monetária, como ocorre no mecanismo de compensação do IPI. E isto porque, no IPI, há a operacionalização contábil dos débitos e créditos, o que torna os créditos escriturais, dentro de um universo de operações complexas e simultâneas. No ICMS, diferentemente, não há tal operacionalização porque o valor presumido da operação é, em geral, o valor da real operação e só excepcionalmente é que se tem a diferença a menor para a operação real, de tal modo que não se faz o creditamento escritural e sim caso a caso, inviabilizando a correção. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO DA FAZENDA Pretende a FAZENDA, com os embargos de declaração, dar efeito infringente ao recurso, contraditando a tese jurídica desenvolvida pela Relatora, a qual está embasada em precedente do STF. Não se esqueceu a Relatora de que o mecanismo do ICMS, diferentemente do IPI, dispensa a escrituração fiscal dos débitos e dos créditos. Afinal, não se trata da questão da não-cumulatividade e sim do não-enriquecimento sem causa, a justificar que se faça o recolhimento a maior de um imposto, quando da operação fictícia, cujo valor não corresponderá ao valor da real operação. Assim, não pode a Relatora concordar com a possibilidade de recolher-se um imposto sobre um valor presumido, antecipado para efeito de facilitação para o Fisco, e ao final, sendo em valor menor a transação real, não possa o substituto fiscal creditar-se Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 14/06/2006 Página 4 de 6

5 do que pagou a maior, já que a base de incidência hipotética não funcionou na realidade, dentro dos mesmos padrões de preço. O entendimento pretende não chancelar o enriquecimento sem causa. Toda a linha desenvolvida nos embargos pretende, efetivamente, afirmar que houve confusão entre o mecanismo do IPI e o do ICMS, o que, entretanto, não ocorreu, como já explicado. Com essas considerações, acolho os embargos de declaração da empresa, para esclarecer que não incide a correção monetária na espécie, ao tempo em que rejeito os embargos da FAZENDA, à mingua de contradição, omissão ou obscuridade, únicos pontos possíveis de serem questionados em sede de embargos de declaração. É o voto. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 14/06/2006 Página 5 de 6

6 CERTIDÃO DE JULGAMENTO SEGUNDA TURMA Número Registro: 2002/ EDcl no REsp / MG Números Origem: PAUTA: 16/05/2006 JULGADO: 16/05/2006 Relatora Exma. Sra. Ministra ELIANA CALMON Presidente da Sessão Exmo. Sr. Ministro JOÃO OTÁVIO DE NORONHA Subprocuradora-Geral da República Exma. Sra. Dra. MARIA CAETANA CINTRA SANTOS Secretária Bela. VALÉRIA ALVIM DUSI AUTUAÇÃO RECORRENTE : SERVIPEÇAS BOM DESPACHO LTDA RECORRIDO : FAZENDA PÚBLICA DO ESTADO DE MINAS GERAIS ASSUNTO: Tributário - ICMS - Imposto Sobre Circulação de Mercadorias e Serviços EMBARGOS DE DECLARAÇÃO EMBARGADO : OS MESMOS CERTIDÃO Certifico que a egrégia SEGUNDA TURMA, ao apreciar o processo em epígrafe na sessão realizada nesta data, proferiu a seguinte decisão: "A Turma, por unanimidade, acolheu os embargos de declaração da empresa e rejeitou os embargos de declaração da Fazenda Pública do Estado de Minas Gerais, nos termos do voto da Sra. Ministra-Relatora." Os Srs. Ministros João Otávio de Noronha e Castro Meira votaram com a Sra. Ministra Relatora. Brasília, 16 de maio de 2006 VALÉRIA ALVIM DUSI Secretária Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 14/06/2006 Página 6 de 6