Roteiro de Aula CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABALHO (I)

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1 Universidade de Brasília Faculdade de Direit Disciplina: Direit d Trabalh Turma B Prfessr: Jã Gabriel Lpes Rteir de Aula CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABALHO (I) 1. A relaçã de trabalh em geral e a relaçã de empreg em particular. A relaçã de empreg é uma espécie d gêner relaçã de trabalh. Elements cnstitutivs da relaçã de empreg: art. 3º, CLT. Prestaçã de labr efetuada pr pessa física a um tmadr qualquer. Pessalidade. Nã eventualidade. Subrdinaçã. Onersidade. Pessa física: bens jurídics tutelads pel rdenament jurídic trabalhista dizem respeit à pessa natural. Vedaçã da fraude ( pejtizaçã ) art. 9º, CLT + princípi da primazia da realidade. INDENIZAÇÃO POR DANOS MATERIAIS. DEVOLUÇÃO DE DESPESAS COM A CONSTITUIÇÃO E MANUTENÇÃO DE PESSOA JURÍDICA. "PEJOTIZAÇÃO". ATO ILÍCITO. AUSÊNCIA DE APRECIAÇÃO DA EXISTÊNCIA OU NÃO DE COMPROVAÇÃO NOS AUTOS DOS VALORES GASTOS. A cntrataçã irregular de trabalhadres pr intermédi da cnstituiçã de pessa jurídica é denminad pela dutrina trabalhista de "pejtizaçã", que cnstitui um nelgism riginad da sigla PJ, a qual é utilizada para designar a expressã pessa jurídica. Pr mei d prcess de pejtizaçã, empregadr exige que trabalhadr cnstitua uma pessa jurídica (empresa individual) para a sua admissã u permanência n empreg, encbrind, assim, a prestaçã efetiva de serviçs pela pessa física e descaracterizand a relaçã de empreg existente a fim de desnerar-se de encargs sciais e direits trabalhistas. Na hipótese, infere-se que Reginal, na decisã recrrida, embra tenha recnhecid que a cntrataçã da reclamante cndicinada à cnstituiçã de pessa jurídica cnstituiu fraude às nrmas trabalhistas e tenha mantid a declaraçã de existência de relaçã de empreg cm

2 primeir reclamad, Bradesc Vida Previdência S.A., entendeu que essa cndiçã exigida à reclamante nã cnfiguru at ilícit nem exercíci abusiv d direit, mtiv pel qual indeferiu pagament da indenizaçã pr dans materiais. Cntud, evidenciada a fraude à aplicaçã das nrmas trabalhistas, é nula, de plen direit, a frma de cntrataçã frmalizada pelas partes, pr se tratar de prática ilegal e ilícita, ns terms ds artigs 9º da CLT e 187 d CCB. Pr utr lad, para que haja a cndenaçã ds reclamads a pagament de indenizaçã pr dans materiais, decrrentes da cnstituiçã e manutençã da pessa jurídica, é imprescindível a cmprvaçã ds prejuízs patrimniais alegads pela reclamante, ns terms d artig 333, I, d CPC, vist que s dans materiais, a cntrári ds dans mrais, nã sã presumíveis. N cas ds auts, Tribunal Reginal nã se prnunciu sbre a existência u nã de cmprvaçã ns auts ds valres gasts cm a abertura, manutençã e encerrament da pessa jurídica, vist que entendeu ser indevid pagament ds dans materiais, pr nã estar cnfigurad at ilícit d reclamad, que nã subsiste, cnfrme ra fundamentad. Dessa frma, trna-se necessári que Tribunal a qu se manifeste sbre esse aspect, tend em vista a limitaçã da cgniçã extrardinária as fats já cnsignads na decisã reginal, em estrita bediência a dispst na Súmula nº 126 d Tribunal Superir d Trabalh. Recurs de revista cnhecid e prvid para determinar retrn ds auts a Tribunal Reginal d Trabalh de rigem para que examine recurs rdinári da reclamante à luz da existência u nã de cmprvaçã ns auts ds valres gasts, a títul de dans materiais, cm a abertura, manutençã e encerrament da empresa, à luz das regras de distribuiçã d ônus da prva a esse respeit. Sbrestada a análise ds demais temas d recurs de revista. (RR , Relatr Ministr: Jsé Rbert Freire Pimenta, Data de Julgament: 06/05/2015, 2ª Turma, Data de Publicaçã: DEJT 15/05/2015) Pessalidade: prestaçã de trabalh deve ser intuitu persnae. Substituições eventuais e cnsentidas. Substituições nrmativamente autrizadas: férias, licença-maternidade, afastament para cumpriment de mandat sindical etc. Art. 450, CLT + Súmula 159, TST: direit às vantagens inerentes a carg. Cntrat a praz (art. 443, CLT) u temprári (Lei nº 6.029/1974). A pessalidade incide apenas sb a figura d empregad. Empregadr despersnalizad (arts. 10 e 448, CLT). Nã eventualidade: decrrência d princípi da cntinuidade da relaçã de empreg. De acrd cm entendiment majritári, a legislaçã trabalhista nã é aplicável a subrdinad de curta duraçã (Amauri Mascar).

3 Teria da descntinuidade: trabalh eventual é aquele fragmentad, cm rupturas temprais relevantes suficiente para descnfigurar a prestaçã cntínua da relaçã de empreg. CLT: distinçã entre cntinuidade e nãeventualidade. Lei d trabalh dméstic (Lei nº 5.859/1972 e Lei Cmplementar nº 150/2015) art. 1º: serviçs de natureza cntínua. Teria d event: trabalh eventual é aquele decrrente estritamente de fat estranh à relaçã de empreg que, uma vez implementad, demanda a prestaçã de serviçs (Mzart Victr Russman). Teria ds fins d empreendiment: trabalh eventual é aquele prestad fra ds fins da empresa que se destina a atender a uma necessidade, que se apresenta cm caráter de exceçã dentr d quadr das necessidades nrmais d empreendiment (Déli Maranhã). Teria da fixaçã jurídica: eventual é trabalh que, embra exercitad cntinuamente e em caráter prfissinal, é para destinatáris que variam n temp, de tal md que se trna impssível a fixaçã jurídica d trabalhadr em relaçã a qualquer um deles (Amauri Mascar). Eventualidade, à luz da CLT, nã é implicaçã imediata da intermitência. Cntrat de trabalh saznal u cntrat a term nã descnfiguram relaçã de empreg. Art. 443, 1º e 2º, CLT: 1º - Cnsidera-se cm de praz determinad cntrat de trabalh cuja vigência dependa de term prefixad u da execuçã de serviçs especificads u ainda da realizaçã de cert acnteciment suscetível de previsã aprximada. 2º - O cntrat pr praz determinad só será válid em se tratand: a) de serviç cuja natureza u transitriedade justifique a predeterminaçã d praz; b) de atividades empresariais de caráter transitóri; c) de cntrat de experiência. Art. 14 da Lei nº 5.889/1973 safrista. Diarista. I - EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. CONSTATAÇÃO DE EQUÍVOCO. CONCESSÃO DE EFEITO MODIFICATIVO AO JULGADO. Cnstatad equívc na decisã embargada, merecem ser prvids s embargs de declaraçã para prceder nva análise d recurs de revista. Embargs de declaraçã prvids para sanar equívc, dand-se efeit mdificativ para nva análise d recurs de revista. II - RECURSO DE REVISTA. RECONHECIMENTO DE VÍNCULO DE EMPREGO. DIARISTA. TRABALHO EM TRÊS OU DOIS DIAS NA SEMANA. Hipótese em que se as partes cnvencinam a prestaçã nersa de serviçs n âmbit residencial para atendiment de necessidades dmésticas permanentes (limpeza/faxina), a ser realizada semanalmente e pr temp indeterminad, resta evidente a natureza cntínua d trabalh prestad, ainda que

4 efetivad apenas três u duas vezes pr semana. Assim, para que seja aclhida a pretensã recursal e afastad víncul de empreg entre as partes, necessári seria revlviment de td cnjunt fátic-prbatóri ds auts, que é vedad nesta fase recursal, ns terms da Súmula 126 d TST. Assim, pr incidência dessa Súmula, inviável a aferiçã de divergência jurisprudencial e de vilaçã ds dispsitivs legais apntads. Recurs de revista nã cnhecid. (ED-RR , Relatra Ministra: Delaíde Miranda Arantes, Data de Julgament: 24/06/2015, 2ª Turma, Data de Publicaçã: DEJT 01/07/2015) I - AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA EM FACE DE DECISÃO PUBLICADA ANTES DA VIGÊNCIA DA LEI Nº /2014. RELAÇÃO DE EMPREGO. FAXINEIRA. SERVIÇOS PRESTADOS TRÊS VEZES POR SEMANA. CONTINUIDADE. RECONHECIMENTO. Cnfere-se prviment a agrav de instrument para determinar prcessament da revista pr vilaçã a art. 1º da Lei nº 5.859/72. Agrav de instrument prvid. II - RECURSO DE REVISTA. RELAÇÃO DE EMPREGO. FAXINEIRA. SERVIÇOS PRESTADOS TRÊS VEZES POR SEMANA. CONTINUIDADE. RECONHECIMENTO. O art. 1º da Lei nº 5.859/72 define empregad dméstic cm aquele que presta serviçs de natureza cntínua, sem finalidade lucrativa à pessa u à família n âmbit residencial. Pr serviç cntínu entenda-se aquele sucessiv, sistemátic, prestad habitualmente n ambiente residencial a fim de suprir as necessidades dmésticas permanentes. Na hipótese, segund relata Reginal, n períd de abril/2000 a març/2012, a reclamante, durante três vezes pr semana, labrava na residência d reclamad, desempenhand atribuições de empregada dméstica. Infere-se daí que a reclamante prestu serviçs pr mais de uma década, de frma pessal, mediante remuneraçã, cm habitualidade, em âmbit residencial, inserind-se na regra d art. 1º da Lei nº 5.859/72, a cnfigurar víncul de empreg. Recurs de revista cnhecid e prvid. (RR , Relatr Desembargadr Cnvcad: Arnald Bsn Paes, Data de Julgament: 25/02/2015, 7ª Turma, Data de Publicaçã: DEJT 27/02/2015) Onersidade relaçã trabalhista pressupõe uma cntrapartida ecnômica. Dimensã bjetiva: remuneraçã; cmplex salarial ( mediante salári ). Dimensã subjetiva: servidã disfarçada de trabalh vluntári, cmunitári, filantrópic. TRABALHO RELIGIOSO - PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS PARA IGREJA - RELAÇÃO DE EMPREGO CARACTERIZADA - AFASTAMENTO DA CONDIÇÃO DE PASTOR - SUBORDINAÇÃO, EXIGÊNCIA DE CUMPRIMENTO DE METAS E SALÁRIO - LIVRE CONVENCIMENTO DO JUÍZO - ART. 131 DO CPC - REEXAME DE FATOS E PROVAS VEDADO PELA SÚMULA 126 DO TST. 1. A Lei 9.608/98 cntemplu denminad trabalh vluntári-, entre s quais pde ser enquadrad trabalh religis, que é prestad sem a busca de remuneraçã, em funçã de uma dedicaçã abnegada em prl de uma cmunidade, que muitas vezes nem sequer teria cndições de retribuir ecnmicamente esse serviç, precisamente pelas finalidades nã lucrativas que pssui. 2. N entant, na hipótese, Reginal, após a análise ds depiments pessais, d prepst e das testemunhas breiras e patrnais, manteve recnheciment de víncul empregatíci entre Autr e a Igreja Universal d Rein de Deus, pis cncluiu que Obreir nã era simplesmente

5 um pastr, encarregad de pregar, mas um prestadr de serviçs à igreja, cm subrdinaçã e metas de arrecadaçã de dnativs a serem cumpridas, mediante pagament de salári. 3. Assim, verifica-se que a Crte -a qu- apreciu livremente a prva inserta ns auts, atendend as fats e circunstâncias cnstantes ds auts, e indicu s mtivs que lhe frmaram cnvenciment, na frma precnizada n art. 131 d CPC. 4. Nesses terms, tend a decisã reginal sid prferida em harmnia cm as prvas prduzidas, tant pel Autr, quant pela Reclamada, decidir em sentid cntrári implicaria reexame ds fats e prvas, prvidência que, n entant, é inadmissível nesta Instância Extrardinária, a ter da Súmula 126 d TST. Recurs de revista nã cnhecid. (RR , Relatr Ministr: Ives Gandra Martins Filh, 7ª Turma, DEJT 10/2/2012) Frequência d pagament: art. 459, CLT máxim de um mês, até quint dia útil subsequente. Súmula 381/TST crreçã mnetária. Mdalidade d pagament: art. 458, CLT dinheir u in natura; fix u variável. Subrdinaçã: marc principal de diferenciaçã da relaçã empregatícia em relaçã as cntrats civis. Recnheciment d pder diretiv d empregadr perante sbre um empregad que necessita de tal submissã para garantir seu sustent. Teria da dependência ecnômica: prjeçã da assimetria ecnômica que separa empregad e empregadr (Gdinh Delgad). Teria da dependência técnica: empregadr detém a técnica e assim submete seu empregad. Empregadr rganizadr ds meis de prduçã. Teria da subrdinaçã jurídica. Subrdinaçã clássica: deriva d cntrat de trabalh brigações recíprcas estabelecidas cntratualmente, mediante as quais empregad se submete às rdens d empregadr. Subrdinaçã bjetiva: integraçã d trabalhadr ns bjetivs d empreendiment Súmula 331, III, TST. Subrdinaçã estrutural: vinculaçã bjetiva à dinâmica de peraçã, à estrutura d tmadr de serviçs art. 6º, caput e parágraf únic, CLT (nva redaçã). Alteridade: risc da atividade ecnômica pertence apenas a empregadr (Renat Saraiva). 2. Cntrat individual de trabalh. N Brasil, tend em cnta dispst ns arts. 2º e 3º da CLT, cntrat individual de trabalh pde ser definid cm negóci jurídic em virtude d qual um trabalhadr briga-se a prestar pessalmente serviçs nã eventuais a uma pessa física u jurídica,

6 subrdinad a seu pder de cmand, dele recebend s saláris ajustads (Arnald Süssekind). Definiçã legal: art. 442, caput, CLT. Caracterizaçã à luz d direit ds cntrats: bilateral-sinalagmátic, ners, cmutativ, intuitu persnae, cnsensual, de trat sucessiv. Frma de cnstituiçã: tácita u expressa. Temp de cnstituiçã: indeterminad, em regra. Excepcinalmente: cntrat pr temp determinad. Requisits de validade: art. 104, CC. Capacidade das partes. Licitude d bjet. OJ 199 SDI-1, TST: É nul cntrat de trabalh celebrad para desempenh de atividade inerente à prática d jg d bich, ante a ilicitude de seu bjet, que subtrai requisit de validade para a frmaçã d at jurídic. Súm. 386, TST: Preenchids s requisits d art. 3º da CLT, é legítim recnheciment de relaçã de empreg entre plicial militar e empresa privada, independentemente d eventual cabiment de penalidade disciplinar prevista n Estatut d Plicial Militar. Cntrat nul na Administraçã Pública Súmula 363, TST. STF: Ementa: CONSTITUCIONAL E TRABALHO. CONTRATAÇÃO DE PESSOAL PELA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA SEM CONCURSO. NULIDADE. EFEITOS JURÍDICOS ADMISSÍVEIS EM RELAÇÃO A EMPREGADOS: PAGAMENTO DE SALDO SALARIAL E LEVANTAMENTO DE FGTS (RE REPERCUSSÃO GERAL). INEXIGIBILIDADE DE OUTRAS VERBAS, MESMO A TÍTULO INDENIZATÓRIO. 1. Cnfrme reiteradamente afirmad pel Suprem Tribunal Federal, a Cnstituiçã de 1988 reprva severamente as cntratações de pessal pela Administraçã Pública sem a bservância das nrmas referentes à indispensabilidade da prévia aprvaçã em cncurs públic, cminand a sua nulidade e impnd sanções à autridade respnsável (CF, art. 37, 2º). 2. N que se refere a empregads, essas cntratações ilegítimas nã geram quaisquer efeits jurídics válids, a nã ser direit à percepçã ds saláris referentes a períd trabalhad e, ns terms d art. 19-A da Lei 8.036/90, a levantament ds depósits efetuads n Fund de Garantia pr Temp de Serviç - FGTS. 3. Recurs extrardinári desprvid. (RE , Relatr(a): Min. TEORI ZAVASCKI, Tribunal Plen, julgad em 28/08/2014, ACÓRDÃO ELETRÔNICO REPERCUSSÃO GERAL - MÉRITO DJe-217 DIVULG PUBLIC ) Frma cntratual prescrita em lei u pr ela nã pribida. Livre frmaçã da vntade.