AO CONSELHO NACIONAL DO MINISTÉRIO PÚBLICO

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1 AO CONSELHO NACIONAL DO MINISTÉRIO PÚBLICO Pregão Eletrônico CNMP Nº. 20/2013 MODALIDADE PREGÃO ELETRÔNICO PROCESSO Nº / UASG A/C: PREGOEIRO SR. MARCIEL RUBENS DA SILVA A ACP DISTRIBUIDORA DE BEBIDAS E ALIMENTOS LTDA., pessoa jurídica de direito privado, inscrita no Cadastro Nacional de Pessoas Jurídicas do Ministério da Fazenda (CNPJ/MF) sob o nº / , e inscrição no Cadastro Fiscal do Distrito Federal (CF/DF) /001-77, sediada na 2ª Avenida - Lotes 421- A/427- A - Loja 2 - Núcleo Bandeirante - Brasília DF, CEP , telefone/fax (61) , vem, mui respeitosamente, à honrosa presença de V. Exa., com fulcro no art. 109, da Lei n 8.666/93, bem como item 7.1 do referido Edital, interpor a presente: IMPUGNAÇÃO AO EDITAL Pelos seguintes fundamentos de fato e de direito: I DOS FATOS 1. Prefacial, identificamos que obrigações descritas no Anexo I Termo de Referência, no Item 4 - Do Tipo de Equipamentos e de Produtos Servidos, correspondem a uma infundada e incoerente conduta da Contratada a ser avençado, haja vista os seguintes termos: Página 1 de 7

2 Deverão ser instaladas máquinas novas (primeiro instalação) para o uso, previamente testadas e aprovadas pela fiscalização do contrato, e possuírem no mínimo as seguintes especificações técnicas: 2. Decorre que o certame terá seu valor onerado, visto que, será necessário a aquisição de novos equipamentos. Uma vez que o objeto é a Contratação de empresa especializada na prestação de serviço de fornecimento, preparação e distribuição de café e outras bebidas quentes, não necessariamente necessita de equipamentos novos e sim em bom estado de uso que venha a atender a prestação de serviços ora contratada. 3. No entanto, sob os ditames não identificamos o devido TRATAMENTO ISONÔMICO para com as empresas deste segmento, em razão de limitar a participação à aquelas que apresentarem fluxo de caixa disponível de compra anuais de novos equipamentos é que poderiam participar do certame. 4. Ademais, registramos que a durabilidade operacional e/ou quantitativos máximo de fluxos/ciclos não foram devidamente avaliados, inviabilizando assim a implantação/fornecimento de máquinas com maior/melhor qualidade, tendo em vista a representatividade financeira desta, uma vez que, desnecessariamente e injustificadamente, em cumprimento contratual, haverá a realização de substituição do equipamento anualmente. 5. Entretanto, no objetivo inverso supracitado, o prazo de vigência do contrato estabelecido no item 18 do Termo de Referência, estabelece como prazo de vigência apenas 12 (doze) meses, circunstancia esta que compreende em outra cotação desvantajosa financeiramente e injustificada ao CNMP, quando confrontada com a execução deste objeto em outros órgãos da Administração Pública que são avençados no prazo de 60 (sessenta) meses, sob os termos legais Lei de Licitações. 6. Nesse sentido, as razões acima registradas correspondem às circunstancias e obrigação contratuais, devidamente identificáveis nos seguintes órgãos: Instituto Chico Mendes de Conservação da Biodiversidade - ICMBIO - Contrato n 112/2011 Serviço Brasileiro de Apoio às Micro e Pequenas Empresas - Sebrae - Contrato n 204/2011 Tribunal de Contas do Distrito Federal - TCDF - Contrato n 08/2011 Agencia Nacional Aviação Civil - ANAC - Contrato n 043/2010 Coordenação de Aperfeiçoamento de Pessoal de Nível Superior - CAPES - Contrato n 19/2010 Tribunal de Contas da União - TCU - Contrato n 06/2008 Agência Nacional de Transportes Terrestres - ANTT - Contrato n 090/2011 APO - Contrato n 04/2012 Conselho Federal de Administração - CFA - Contrato n 09/2012 Conselho Nacional de Desenvolvimento Científico e Tecnológico - CNPq - Contrato n 016/2012 Departamento da Polícia Rodoviária Federal - DPRF - Contrato n 10/2013 Página 2 de 7

3 7. Outrossim, identificamos a ocorrência de equívocos formais, os quais passamos a explanar inicialmente pelas seguintes descrições: Todas as máquinas deverão fornecer no mínimo as seguintes bebidas: Cappuccino, cappuccino com chocolate; leite e chocolate na quantidade aproximada de 110 ml, para cada dose; Chá na quantidade aproximada de 110 ml, para cada dose, podendo a contratada optar por uma opção ente as descritas no item , desde que devidamente autorizado pela fiscalização Opções de sabores de chá que poderão ser usados nas máquinas de bebidas quentes: Limão; Hortelã; Erva Cidreira; Chá Mate ou Chá Verde Fornecimento de açúcar automaticamente, com opção para bebida sem açúcar. (Grifo nosso) 8. Todavia, equivocadamente, verifica-se a instituição de produto Mokaccino inicialmente não citado, conforme item 4.2.1, nestes termos: PRODUTOS SERVIDOS Máquina automática de café expresso e bebidas quentes, sistema self-service, utilizando café em grãos ou solúvel, e insumos solúveis para o fornecimento de, no mínimo, os cinco produtos a seguir listados: Chocolate Capuccino Mokaccino Leite Chá 9. Ocorre ainda que no Item 5 Especificações dos Insumos, no subitem 5.6 Para a preparação das bebidas mencionadas no item , serão consideradas as seguintes quantidades mínimas e/ou aproximadas, por dose: Para a preparação das bebidas mencionadas no item , serão consideradas as seguintes quantidades mínimas e/ou aproximadas, por dose: Página 3 de 7

4 - Leite: 15 gramas de leite; - Cappuccino: 7 gramas de café, 5 gramas de chocolate e 7 gramas de leite; - Mokaccino: 7 gramas de café,.7 gramas de chocolate e 7 gramas de leite - Chocolate: 10 gramas de chocolate e 10 gramas de leite; - Chá: 11g de chá. (Grifo Nosso) 10. Assim, tendo em vista um possível equivoco na descrição dos produtos, em face das gramaturas dos insumos, percebemos claramente que cappuccino e mokaccino são na verdade a mesma bebida, como a mencionada no item 4 em seu subitem Cappuccino com chocolate,. 11. Esclarecemos que para que seja feita uma bebida Cappuccino é necessário a adição de café, leite e chocolate, e para que seja feita uma bebida Cappuccino Italiano é necessário a adição apenas de café e leite. 12. Sob esta ótica, esta descrição adicional de produto onera o Certame, e invalida as descrições iniciais do item 4.2.1, uma vez que para atender a solicitação das bebidas mencionadas, será necessária a aquisição de equipamentos que possam disponibilizar mais que 07 bebidas, pois os equipamentos que existem no mercado para o atendimento de tal solicitação não disponibilizam, verificamos a invalidade e incoerência da instituição de bebida REPETIDA (Cappuccino e mokaccino mesmo que tenham gramaturas próximas não diferem em insumos), quando no mínimo cinco bebidas já seriam contempladas nas especificações do Item Portanto, o Edital está (de certa forma) criando obstáculos para a livre licitação e participação de empresas interessadas no fornecimento de equipamentos. 14. Inobstante o devido reconhecimento do esmero dos servidores desse órgão, na condução do presente procedimento licitatório, todavia, a recorrente não tem como se resignar com essa exigência, máxime diante do Edital que se torna confuso e contraditório em suas determinações. II DO DIREITO E DA PRESERVAÇÃO DO CARÁTER COMPETITIVO DA LICITAÇÃO 15. A recorrente ampara sua pretensão de impugnar item do Edital na norma cogente do 1 do art. 41, da Lei de Licitações, in verbis: Art. 41. A Administração não pode descumprir as normas e condições do edital, ao qual se acha estritamente vinculada. Página 4 de 7

5 1 o Qualquer cidadão é parte legítima para impugnar edital de licitação por irregularidade na aplicação desta Lei, devendo protocolar o pedido até 5 (cinco) dias úteis antes da data fixada para a abertura dos envelopes de habilitação, devendo a Administração julgar e responder à impugnação em até 3 (três) dias úteis, sem prejuízo da faculdade prevista no 1 o do art Inobstante, devidamente reconhecido o esmero de todos servidores desse órgão licitante, porém, a exigência contida no edital corresponderá efetivamente o óbice da participação de muitos concorrentes com apresentação de propostas vantajosas à Administração, restando assim, numa circunstancia que atenta contra a exigência legal de preservação do caráter competitivo do procedimento licitatório, positivado no inciso I do 1º, do art. 3º da Lei de regência, in verbis: Art. 3 o A licitação destina-se a garantir a observância do princípio constitucional da isonomia, a seleção da proposta mais vantajosa para a administração e a promoção do desenvolvimento nacional sustentável e será processada e julgada em estrita conformidade com os princípios básicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do julgamento objetivo e dos que lhes são correlatos. 1 o É vedado aos agentes públicos: I - admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocação, cláusulas ou condições que comprometam, restrinjam ou frustrem o seu caráter competitivo, inclusive nos casos de sociedades cooperativas, e estabeleçam preferências ou distinções em razão da naturalidade, da sede ou domicílio dos licitantes ou de qualquer outra circunstância impertinente ou irrelevante para o específico objeto do contrato, ressalvado o disposto nos 5 o a 12 deste artigo e no art. 3 o da Lei n o 8.248, de 23 de outubro de 1991; 17. Além disso, a recorrente ampara sua pretensão nos princípios básicos contidos no art. 37, XXI, da Constituição Federal e no art. 3º da Lei nº 8.666/93 (Lei de Página 5 de 7

6 Licitações), bem como na preservação dos princípios constitucionais da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do julgamento objetivo e demais princípios correlatos às licitações públicas, in verbis: Art. 37. A administração pública direta, indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e, também, ao seguinte:... XXI - ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e alienações serão contratados mediante processo de licitação pública que assegure igualdade de condições a todos os concorrentes, com cláusulas que estabeleçam obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitirá as exigências de qualificação técnica e econômica indispensáveis à garantia do cumprimento das obrigações. (Grifos nosso) 18. Diante do exposto, exsurge o direito líquido e certo, público e subjetivo, do recorrente e de todos demais participantes, pela estrita obediência à lei, ex vi do art. 4º e seu parágrafo único, da Lei das Licitações, in verbis: Art. 4º Todos quantos participem de licitação promovida pelos órgãos ou entidades a que se refere o art. 1º têm direito público subjetivo à fiel observância do pertinente procedimento estabelecido nesta Lei, podendo qualquer cidadão acompanhar o seu desenvolvimento, desde que não interfira de modo a perturbar ou impedir a realização dos trabalhos. Parágrafo único. O procedimento licitatório previsto nesta Lei caracteriza ato administrativo formal, seja ele praticado em qualquer esfera da Administração Pública. Página 6 de 7

7 (Grifos nosso) 19. Vejamos, ainda o que diz a Lei 8.666/93 em seu artigo 30, 5º c/c parágrafo 1º do artigo 44, in verbis: Art º É vedada a exigência de comprovação de atividade ou de aptidão com limitações de tempo ou de época ou ainda em locais específicos ou quaisquer outras não previstas nesta Lei, que inibam a participação na licitação: (Grifos não existentes no original) Art º É vedada a utilização de qualquer elemento, critério ou fator sigilo, secreto, subjetivo ou reservado que possa ainda que indiretamente elidir o princípio da igualdade entre os licitantes (Grifos não existentes no original) Destarte, diante de todo exposto, requer o provimento do presente recurso, para que esse órgão licitante modifique os itens 3.2.1, da licitação; ou exclua este item contraditório do Edital, para que assim, outros fornecedores possam participar, por ser tal medida de mais inteira, lídima e impostergável. Nesses termos, pede deferimento. Brasília, 19 de junho de LUIZ ALVES PIMENTA Sócio Gerente Página 7 de 7