ASPECTOS SOCIETÁRIOS E TRIBUTÁRIOS EM OPERAÇÕES DE M&A. Reunião Conjunta dos Comitês de Tributário e Societário 22/03/2016

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1 ASPECTOS SOCIETÁRIOS E TRIBUTÁRIOS EM OPERAÇÕES DE M&A Reunião Conjunta dos Comitês de Tributário e Societário 22/03/2016

2 AGENDA EscrowAccount: 1) depósito em nome do vendedor, do comprador ou de ambos; 2) falência da instituição financeira; 3) preço foi adimplido ou não; 3) rendimentos da escrow account; 4) ganho de capital (pessoa física e jurídica); 5) ágio; 6) tributação dos rendimentos. Retenção de Preço: 1) remuneração da parcela retida; 2) ganho de capital (pessoa física e jurídica); 3) ágio; 4) tributação dos rendimentos. EarnOut: 1) condição suspensiva ou resolutiva; 2) ganho de capital (pessoa física ou jurídica); 3) ágio. Indenização por Contingências: 1) natureza jurídica; 2) abatimento do preço ou indenização; 3) beneficiário vendedor ou sociedade.

3 GANHO DE CAPITAL O ganho de capital corresponde à diferença positiva entre o valor de alienação das quotas/ações e seu respectivo custo de aquisição. Questionamentos: Os valores depositados na escrow account compõem o preço de venda para fins de ganho de capital? Os valores retidos pelo comprador (retenção de preço) compõem o preço de venda para fins de ganho de capital? E os valores que serão pagos após o cumprimento de determinadas metas (earn out)?

4 GANHO DE CAPITAL CTN: Art. 43. O imposto, de competência da União, sobre a renda e proventos de qualquer natureza tem como fato gerador a aquisição da disponibilidade econômica ou jurídica: I - de renda, assim entendido o produto do capital, do trabalho ou da combinação de ambos; II - de proventos de qualquer natureza, assim entendidos os acréscimos patrimoniais não compreendidos no inciso anterior. Art Para os efeitos do inciso II do artigo anterior e salvo disposição de lei em contrário, os atos ou negócios jurídicos condicionais reputam-se perfeitos e acabados: I- sendo suspensiva a condição, desde o momento de seu implemento; II - sendo resolutória a condição, desde o momento da prática do ato ou da celebração do negócio.

5 GANHO DE CAPITAL Escrow Account - CARF De acordo com decisão do CARF apenas incidirá Imposto de Renda da Pessoa Física (IRPF) sobre ganho de capital, resultante da compra e venda de bens e ações, cujos valores foram depositados em conta-garantia (escrow account), quando ocorrer a efetiva disponibilidade econômica ou jurídica do dinheiro: Acórdão (publicado em ) GANHO DE CAPITAL. ESCROW ACCOUNT. TRIBUTAÇÃO. Somente haverá a incidência do Imposto de Renda sobre o ganho de capital, decorrente da alienação de bens e direitos, relativo a rendimentos depositados em escrow account (conta-garantia), quando ocorrer a efetiva disponibilidade econômica ou jurídica destes para o alienante, após realizadas as condições a que estiver subordinado o negócio jurídico.

6 ÁGIO INRFB1515 (art. 92) Art. 92. O contribuinte que avaliar investimento pelo valor de patrimônio líquido deverá, por ocasião da aquisição da participação, desdobrar o custo de aquisição em: I - valor de patrimônio líquido na época da aquisição, determinado de acordo comodispostonoart.93; II - mais ou menos-valia, que corresponde à diferença entre o valor justo dos ativos líquidos da investida, na proporção da porcentagem da participação adquirida,eovalordequetrataoincisoi;e III - ágio por rentabilidade futura (goodwill), que corresponde à diferença entre o custo de aquisição do investimento e o somatório dos valores de que tratam osincisosieiidocaput. Questionamento: O comprador que já depositou os valores em conta-garantia (escrow account), em nome do vendedor, comprador ou de ambos, pode contabilizar aquele valor como preço para fins de cálculo do ágio?

7 ÁGIO Custo de aquisição respeitará o disposto na legislação comercial, considerando inclusive contraprestações contingentes. Art Os reflexos tributários decorrentes de obrigações contratuais em operação de combinação de negócios, subordinadas a evento futuro e incerto, inclusive nas operações que envolvam contraprestações contingentes, devem ser reconhecidosnaapuraçãodolucrorealnostermosdosincisosieiidoart.117da Leinº5.172,de25deoutubrode1966: I - sendo suspensiva a condição, a partir do seu implemento; II - sendo resolutória a condição, desde o momento da prática do ato ou da celebração do negócio. (...) Art Para efeitos do disposto nesta Instrução Normativa considera-se: I- Contraprestação Contingente numa operação de combinação de negócios: a) obrigações contratuais, assumidas pelo adquirente, de transferir ativos adicionais ou participações societárias adicionais aos ex-proprietários da adquirida, subordinadas a evento futuro e incerto; ou b) direito de o adquirente reaver parte da contraprestação previamente transferida ou paga, caso determinadas condições sejam satisfeitas;(...)

8 ÁGIO Consulta COSIT 03/2016: EMENTA: ÁGIO NA AQUISIÇÃO DE PARTICIPAÇÃO SOCIETÁRIA. LEGISLAÇÃO ANTERIOR À MEDIDA PROVISÓRIA Nº 627, DE CUSTO DE AQUISIÇÃO. DEFINIÇÃO. PATRIMÔNIO LÍQUIDO. MOMENTO DE APURAÇÃO. FUNDAMENTO ECONÔMICO. RESTRIÇÃO LEGAL. O custo de aquisição da participação societária é o valor total pago pelo comprador ao vendedor, considerando inclusive eventuais condições estipuladas pelas partes que tenham o condão de alterar o preço consignado em contrato. O patrimônio líquido para fins de apuração do ágio é aquele existente no momento da aquisição. O fundamento econômico do ágio não é de livre escolha do comprador, devendo estar enquadrado nas hipóteses previstas na legislação aplicável, e justificado em demonstrativo a ser arquivado junto à escrituração contábil.

9 ÁGIO Consulta COSIT 03/2016: somente a efetiva e definitiva entrega de numerário aos Vendedores, nas condições estabelecidas no contrato, é que permite reconhecer que determinado valor integra o custo de aquisição da participação societária. os valores depositados na conta caução, apesar de essa ter sido aberta em nome dos Vendedores, ainda não podem ser considerados como custo de aquisição, pois esses valores se destinam a cobrir as garantias impostas pelo Comprador, e só estarão à disposição dos Vendedores na forma e nos prazos estipulados em contrato E o Regime de Competência? Resposta RFB: Preço tem que ser certo e determinado.

10 ÁGIO E a remuneração dos valores depositados? Configura preço? Ou Receita Financeira? Com relação à questão da remuneração dos valores depositados na conta caução, essa de fato não interfere no preço pago pela participação societária. Trata-se de receita financeira, a qual deverá ser oferecida à tributação pelo titular da conta caução, no caso pelos Vendedores. Entretanto, a parcela dessa remuneração que for repassada ao Comprador, em atendimento a previsão contratual, deverá ser por ele reconhecida como receita e oferecida à tributação. (Consulta COSIT 03/2016) CONTINGÊNCIAS A parcela recebida a título de indenização consiste em mera recomposição patrimonial? Ou será tributável para fins de IRPJ e CSLL? E para PIS e COFINS? Configura receita tributável?

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