ILUSTRÍSSIMO SENHOR PRESIDENTE DA COMISSÃO PERMANENTE DE LICITAÇÕES DEMAP

Transcrição

1 ILUSTRÍSSIMO SENHOR PRESIDENTE DA COMISSÃO PERMANENTE DE LICITAÇÕES DEMAP - BANCO CENTRAL DO BRASIL Ref.: CONTRARRAZÕES de Recurso Administrativo CONCORRÊNCIA DEMAP N 2 61/2013 FSB DIVULGAÇÃO LTDA. ("FSB"), pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ/MF sob o n / , com sede na Rua Visconde de Pirajá, n 2 547, sala 318, Ipanema, Rio de Janeiro - RJ, através do representante legal abaixo assinado, vem, respeitosa e tempestivamente, à presença de V.S., interpor CONTRARRAZÕES AOS RECURSOS propostos pelas licitantes PARTNERSNET COMUNICAÇÃO EMPRESARIAL LTDA. ("PARTNERSNET") e SANTAFÉ IDÉIAS COMUNICAÇÃO LTDA. ("SANTAFÉ"), pelas razões a seguir expostas: esi DA TEMPESTIVIDADE A FSB tomou ciência dos recursos apresentados pelas licitantes acima referidas no dia 14 de agosto de Dessa forma, o prazo de 5 (cinco) dias úteis encerra no dia 21/08/2013, data de apresentação deste instrumento de Contrarrazões. Demonstrada a tempestividade da apresentação das contrarrazões, passamos a discorrer sobre os pontos levantados pelas licitantes concorrentes no que dizem respeito à habilitação da FSB. WWW FSB.COM.BR 3 9 andar Ipanema 4 9, 6 9, 7 9, 8Q e 11Q andares 5H5 Quadra 6, bloco E conj. A CEP

2 FSB COMUNICAÇÕES DOS FATOS O objetivo desta concorrência consiste na contratação de empresa prestação dos serviços especializados em consultoria e assessoria de comunicação e de imprensa e de serviços de análise editorial diária e auditoria mensal de imagem. As empresas PARTNERSNET E SANTAFÉ, inconformadas, apresentaram Recurso Administrativo, se insurgindo indevida e inexplicavelmente contra a correta e indiscutível decisão da Comissão, que habilitou a empresa FSB. O que se verá a seguir é que esta D. Comissão agiu corretamente ao habilitar a empresa FSB, pois, ao contrário do que deseja transparecer as recorrentes, a FSB apresentou todos os documentos necessários à habilitação de sua empresa. Não há, portanto, conforme será demonstrado, razões para mudança na decisão proferida na Ata 386/2013 do presente certame. O procedimento de avaliação adotado pela Comissão encontra amplo e inequívoco amparo legal e doutrinário. Nesse sentido, como será detalhado nessas Contrarrazões, os Recursos da PARTNERSNET e SANTAFÉ não merecem prosperar, conforme demonstrado a seguir: andar Ipanema Rua Pedroso Aluarenga, 900 4Q, 6Q, 70, 8 e 11 0 andares Quadra 6, bloco E conj. A CEP 703è2-915 Rua Fernandes Tounnho, 147 conj. 1101/1102/1104 Sauassi

3 DA DOCUMENTAÇÃO EXIGIDA NA HABILITAÇÃO, A CORRETA APLICAÇÃO PELA COMISSÃO DE LICITAÇÃO DOS PRINCÍPIOS NORTEADORES DO PROCEDIMENTO LICITATÓRIO E DA "DECLARAÇÃO DE ELABORAÇÃO INDEPENDENTE DE PROPOSTA" A fase de habilitação visa aferir (exclusivamente) se a pessoa interessada em contratar com a Administração preenche os requisitos e as qualificações para a adequada execução do objeto licitado, tendo por fim garantir o adimplemento das obrigações firmadas no contrato administrativo. Essa fase é de observância impositiva e foi cumprida em sua integralidade pela Comissão de Licitação. Não se pode admitir que exigências desarrazoadas ou desproporcionais estabeleçam óbices ao caráter competitivo do certame. Nesse sentido, indica o Manual de Orientações Básicas das Licitações e Contratos do Tribunal de Contas da União: "É dever da Administração, ao realizar procedimentos licitatórios, exigir documentos de habilitação compatíveis com o ramo do objeto licitado, especialmente aqueles que comprovem a qualificação técnica e a capacidade econômico-financeira para participar de licitação na Administração Pública. (...) As exigências não podem ultrapassar os limites da razoabilidade". A doutrina explica que o princípio do formalismo moderado consiste na dispensa de uma formalidade excessiva nos processos administrativos, especialmente em relação aos atos dos particulares, para que os mesmos não venham a ser rejeitados por motivos que não prejudicariam a essência do processo. WWW FSB.COM.BR Rua Visconde de Pirajd, andar Iganema SÀO PAULO 40, 6, 70, 8(2 e 11 andares CEP Rua Fernandes Tounnho, 147

4 Hely Lopes Meirelles, ao tratar sobre o assunto, tece críticas à burocracia exacerbada e ao princípio do formalismo moderado, ou seja: "bastam as formalidades estritamente necessárias à obtenção da certeza jurídica e à segurança procedimental." Dessa forma, a Comissão instalada para licitação deve, com base nos princípios da razoabilidade e proporcionalidade, verificar se os documentos apresentados atingem os fins colimados pelo edital, com vistas a proceder à habilitação da empresa concorrente. Esse entendimento é ainda embasado pela Lei n /93, no Art. 28, no qual destaca os documentos relativos à habilitação e dentre eles não está presente a "Declaração de elaboração independente de proposta". A referida Declaração não está no rol de impedimentos à participação em processo de licitação listados no Art. 9 2 da mesma Lei n /93. Cabe salientar que a FSB apresentou toda a documentação exigida no Edital para habilitação, nos termos do ANEXO 2 - "Condições para Habilitação", página 51 do Edital. A Declaração de elaboração independente de proposta não é obrigatória para Habilitar a empresa, pois está ligada diretamente ao Julgamento das propostas, nos termos do Art. 44 da Lei Geral de Licitações. A Comissão agiu, portanto, corretamente, já que tal documento pode (e deve) ser objeto de eventual diligência com objetivo de esclarecer a instrução processual. Nos termos do julgamento realizado pelo TRF da 1 Região, através do Desembargador João Batista Moreira, o disposto acima é confirmado abaixo: Rua Visconde de Pirajó, 547 3Q andar Ipanema 4Q, 6Q, 70, 8Q e 11'2 andares CEP

5 "(...) 6. Omissão em apresentar "declaração de elaboração independente de proposta" não está entre os impedimentos a participação em processo de licitação, conforme disciplina a Lei n /93, art No rol de documentos exigidos como prova para habilitação jurídica - Lei n /93, art. 28 -, que abalizada doutrina considera taxativo, também não se encontra "declaração de elaboração independente de proposta". 8. A documentação jurídica destina-se a "comprovar que a licitante encontrase regularmente constituída, podendo, assim, desempenhar suas atividades, com a garantia de validade jurídica dos atos praticados, dentre eles o poder de contratar. Ou seja, em outras palavras, a empresa deve existir juridicamente" (ALEXANDRE CAIRO). 9. A "declaração de elaboração independente de proposta" refere-se à proposta e teria substrato na Lei n /93, art. 44, 2 2, em que é vedada a consideração de "preço ou vantagem baseada nas ofertas dos demais licitantes". 15. Além de tudo, a impetrante/agravante, conquanto convicta de que indevida a apresentação do documento - porque inexigível à qualificação jurídica firmou a declaração, com efeito retroativo. 16. Relevantes os fundamentos da impetração e evidente o risco de ineficácia do provimento se deferido somente a final, é caso de deferimento de liminar. Reforma, pois, da decisão agravada, com efeito ativo, para que se proceda à habilitação da impetrante/agravante. 17. Agravo de instrumento provido. ACÓRDÃO: Decide a Quinta Turma do Tribunal Regional Federal - 1 Região, por unanimidade, dar provimento ao agravo de instrumento, nos termos do voto do Relator. Brasília, 25 de maio de 2011 (data do julgamento). JOÃO BATISTA MOREIRA - Desembargador Federal - Relator. ("grifo nosso") Além disso, a Comissão poderá, a qualquer momento, promover diligências destinadas a complementar ou esclarecer a instrução do processo. No que se refere à possibilidade de sanar eventuais falhas meramente formais ao da instrução do processo, se necessário, : "ACÓRDÃO NO 2472/ TCU - 2 Câmara (...) 1. Processo TC / (REPRESENTAÇÃO) (...) 1.5. Determinações: à ANATEL-MT que se abstenha de utilizar regra restritiva de natureza formal e de pouca relevância, como parâmetro para inabilitação de WWW FSB.COM.BR Rua Visconde de Plrajó, andar Ipanema 5 ÀO PAULO 40, 6g, 7 0, 8 e 11 andares sola 704 Ed. Business Center Park CEP

6 empresas em seus certames licitatórios, considerando que o ordenamento jurídico regular da licitação não prestigia decisão assumida pela comissão do Pregão Amplo n /2009-ER07 que inabilitou empresa com base em falha formal inteiramente sanável por meio do dispositivo previsto no 3 2 do art. 43 da Lei de Licitações; Dar ciência à representante sobre o presente Acórdão. (Relator: José Jorge. Processo n / Acórdão n / TCU - 2@ Câmara) (grifo nosso)" Importante destacar, também, que o princípio do procedimento formal é o que impõe a vinculação da licitação às prescrições legais que a regem em todos os seus atos e fases. No entanto, procedimento formal não se confunde com "formalismo", que se caracteriza por exigências inúteis e desnecessárias (seja no edital ou na análise de cada uma das etapas do procedimento licitatório). Por isso mesmo, não se anula o procedimento diante de meros questionamentos ou presunções que, por sua irrelevância, não causem prejuízo à Administração ou aos licitantes. A regra é a dominante nos processos judiciais: não se decreta a nulidade onde não houver dano para qualquer das partes ("pas de nullité sans grief"). Pelo exposto, é preciso atentar para que, no cumprimento desse princípio do procedimento formal, não se peque pelo "formalismo", consistente no apego exacerbado à formalidade, a implicar à absoluta frustração da finalidade precípua do certame, que é a de selecionar a proposta mais vantaiosa para a Administração Pública. Novamente, ressaltamos que tal conceito foi corretamente seguido pela Comissão, ao habilitar a empresa FSB. A decisão é correta e não merece alterações, pois a interpretação dos termos do Edital não pode conduzir a atos que acabem por malferir a própria finalidade do procedimento licitatório. RIO DE 3ANEIRO 3 9 andar Ipanema Rua Pedroso Aluarenga, , 69, 79, 89 e 11 9 andares BRASILIA CEP

7 DO PEDIDO Em razão do acima exposto, visando garantir o atendimento aos princípios norteadores dos procedimentos licitatórios, às disposições legais bem como aos entendimentos jurisprudenciais, com o devido respeito, a FSB solicita a V.S. desta Comissão de Licitação que: 1. Seja dado provimento às presentes contrarrazões; 2. Sejam improvidos os Recursos das empresas PARTNERSNET e SANTAFÉ, e seja mantida a decisão que habilitou a empresa FSB, pelas razões expostas no presente instrumento; 3. Seja dada continuidade ao presente certame, com a convocação para a abertura das Propostas Técnicas das Licitantes. Termos em que, Pede deferimento. Rio de Janeiro, 21 de agosto çie 013. f L.r.; ::(.tx, " co 1-4 al In z ttr "ec rn 0 L FSB t ULGAÇÁO LTDA. RENATO SALLES DE OLIVEIRA PROCURADOR WWVV FSB.COM.BR RIO DE laneiro 3 0 andar Ipanema 40, 6 0, 70, 80 e 11 andares CEP 7034,2-915