Aula Prof. Sérgio Geromes Monitora: Priscila Machado - Salário Maternidade

Transcrição

1 Salário Maternidade Fundamentação Legal: Artigos 7º e 201, inciso III da CF; Artigos 71 a 73 da Lei 8.213/91; Artigos 93 a 103, do Decreto 3048/99; Artigos 340 a 358 da IN/INSS 77/2015 Devido no nascimento, guarda e adoção. Antes de 2013 o Salário maternidade era concedido em períodos diferenciados de acordo com a idade do menor adotado. Após 2013 o período ficou o mesmo independente da idade do menor adotado. Salário Maternidade é computado para fins de carência. Beneficiários do Salário Maternidade: Empregada, Trabalhadora avulsa, Empregada doméstica, Contribuinte Individual, Contribuinte facultativo e Segurada Especial A segurada aposentada tem direito ao salário Maternidade? Sim!!! O salário maternidade não está destinado exclusivamente para a mulher. O pai também pode receber esse benefício em algumas circunstâncias, uma delas é no caso de adoção. Duração: O salário maternidade, em regra, tem duração de 120 dias. Se houver risco de vida do feto ou da mãe, os períodos de repouso anteriores e posteriores ao parto poderão ser prorrogados, por duas semanas, mediante atestado médico específico. Em caso de aborto não criminoso, o prazo de duração do benefício será de 2 semanas. Início: em regra, a partir de 28 dias antes do parto. Se a segurada está em período de graça a data de início será a data do parto. Fato Gerador: o parto (inclusive do natimorto), o aborto não criminoso, a adoção ou a guarda judicial para fins de adoção. O salário é concedido para mãe ou para o pai, nunca para os dois. Exceção: Art. 71-B. da Lei 8.213/91. Se a mãe faleceu antes do recebimento, o pai irá receber o salário-maternidade em sua integralidade. Caso a mãe já tenha recebido uma parte, o pai receberá pelo período que faltar. Art. 71-B da Lei 8.213/91. No caso de falecimento da segurada ou segurado que fizer jus ao recebimento do salário-maternidade, o benefício será pago, por todo o período ou pelo tempo restante a que teria direito, ao cônjuge ou companheiro

2 sobrevivente que tenha a qualidade de segurado, exceto no caso do falecimento do filho ou de seu abandono, observadas as normas aplicáveis ao saláriomaternidade. 1 o O pagamento do benefício de que trata o caput deverá ser requerido até o último dia do prazo previsto para o término do salário-maternidade originário. 2 o O benefício de que trata o caput será pago diretamente pela Previdência Social durante o período entre a data do óbito e o último dia do término do salário-maternidade originário e será calculado sobre: I - a remuneração integral, para o empregado e trabalhador avulso; II - o último salário-de-contribuição, para o empregado doméstico; III - 1/12 (um doze avos) da soma dos 12 (doze) últimos salários de contribuição, apurados em um período não superior a 15 (quinze) meses, para o contribuinte individual, facultativo e desempregado; e IV - o valor do salário mínimo, para o segurado especial. 3 o Aplica-se o disposto neste artigo ao segurado que adotar ou obtiver guarda judicial para fins de adoção. Ex1.: Segurada teve o parto em e faleceu em Nessa data ela não tinha qualidade de segurado, logo ela não teria direito ao recebimento de salário maternidade. O art. 71-B fala em caso de falecimento do segurado ou da segurada que fizer jus ao recebimento do benefício (o quê não é o caso de nosso exemplo). O pai (que tinha qualidade de segurado) requereu o salário maternidade e o INSS indeferiu, visto que a mãe não tinha qualidade de segurado. Pelo art. 71-B o pai não teria direito ao benefício, visto que ambos precisariam possuir qualidade de segurado. Esse foi um processo real, apesar do disposto no art. 71-B a ação foi julgada procedente. Nesse processo o juiz entendeu que apesar do benefício ser pago para a mãe, o destinatário do benefício seria a criança. Ex2.: A mãe faleceu recebendo o benefício, mas nesse caso o pai não tinha qualidade de segurado. A priori, pela letra do art. 71-B a concessão seria não seria devida. Mas se entendermos que o destinatário final da prestação é o menor, poderíamos brigar pela concessão nos mesmos moldes da decisão acima. A priori, o segurado da previdência social precisa ter mais do que 16 anos, com exceção do menor aprendiz. Mas e se for uma segurada especial menor de 16 anos? Ela terá direito ao salário maternidade? Sim! Houve decisão favorável no RE ACP TRF4 Ofício-Circular Conjunto nº 25/2019 (INSS)

3 CARÊNCIA CARÊNCIA SEGURADA CARÊNCIA FUNDAMENTAÇÃO Empregada Isenta de carência Art. 26, VI Lei 8.213/91 Empregada Doméstica Isenta de carência Art. 26, VI Lei 8.213/91 Trabalhadora Avulsa Isenta de carência Art. 26, VI Lei 8.213/91 Contribuinte Individual 10 Contribuições Mensais Art. 25, III Lei 8.213/91 Segurada Especial Precisa comprovar o exercício de atividade rural nos últimos doze meses imediatamente anteriores à data do parto ou do requerimento do benefício Art. 39, único, da Lei 8.213/91 Segurada Facultativa 10 Contribuições Mensais Art. 25, III Lei 8.213/91 Parto Antecipado: Art. 25, Parágrafo único da Lei 8.213/91. Em caso de parto antecipado, o período de carência a que se refere o inciso III será reduzido em número de contribuições equivalente ao número de meses em que o parto foi antecipado. Antes da MP 871/19, a segurada tinha até 5 aos após o parto para requerer o pagamento do salário maternidade. A MP 871/19 traz para essa prestação um prazo decadencial de 180 dias. O prazo é para dar entrada no requerimento. Se deu entrada no prazo, abrimos o prazo prescricional de 5 anos para requerer as parcelas em atraso. Em geral, para o direito previdenciário falamos que a lei aplicável ao fato é aquela lei da data do fato gerador. Assim, se o fato gerador é anterior a reforma, não seria esse que aplicamos. Porém o STF já analisou isso em outras situações, até 1997 nós não falávamos de decadência no direito previdenciário. Só falávamos em prazo prescricional para cobrar parcelas devidas e não pagas em época oportuna. Em 1997 a MP (convertida na lei 9528/97) institui o prazo decadencial, a partir de então os benefícios previdenciários passaram a estar sujeitos a prazo decadencial no que tange a revisão de benefícios. Discutiu-se a partir dali se os benefícios concedidos antes da MP estariam sujeitos a prazo decadencial. A jurisprudência do STJ até 2011 tinha posicionamento consolidado no sentido de que a lei aplicável ao caso seria aquela vigente na data da reunião dos

4 requisitos, logo os benefícios concedidos antes da MP não estariam sujeitos a prazo decadencial. O STF foi instado a responder essa pergunta e ele decidiu que incide! Mas fixou a data de início para contagem da decadência como sendo a data da MP Depois dessa resposta do STF, não podemos mais dizer nessa situação que a alteração do prazo previsto para requerimento do salário maternidade só seria válida para os benefícios concedidos após a MP 871/19. Segurada gestante, que deveria estar na estabilidade, mas foi demitida sem justa causa terá direito ao recebimento do benefício? Até pouco tempo o INSS não concedia, porque entendia que a responsabilidade era da empresa que demitiu indevidamente. A questão foi pacificada pela Ação Civil Pública nº /PR. Se a segurada trabalha em 3 empresas ao mesmo tempo, receberá o salário maternidade por cada um dos vínculos. Artigo 93-A, 1º do RPS: O salário-maternidade é devido à segurada independentemente de a mãe biológica ter recebido o mesmo benefício quando do nascimento da criança. Se a mãe biológica recebeu o salário maternidade, a mãe adotiva vai receber também A gestante demitida por justa causa terá direito ao salário maternidade. Valor do Salário Maternidade: O salário maternidade, em regra, não está sujeito ao teto da Previdência Social, está sujeita apenas ao limite referente à remuneração de Ministro do STF (art. 248 da CF/88). A Doméstica terá a limitação pelo teto. O segurado especial em regra não recolhe contribuição, mas terá direito ao recebimento do benefício se comprovar a atividade, o seu benefício nesse caso será de 1 salário mínimo. Para o contribuinte individual e o facultativo o salário maternidade corresponderá a 1/12 da soma dos doze últimos salários-de-contribuição, apuradas em período não superior a quinze meses. Pagamento: Feito em regra pelo INSS, com exceção da segurada empregada. O pagamento do salário maternidade da segurada empregada será feito pela empresa (que por sua vez compensará os valores pagos com os valores devidos para a previdência)

5 O salário-maternidade não pode ser concedido junto com o benefício por incapacidade. Incide contribuição previdenciária sobre o salário maternidade? O STJ entende que sim, mas o STF vai julgar a questão. No período de salário maternidade, a empresa continua depositando o FGTS. o Salário Maternidade pode ser prorrogado por mais 60 dias se a empresa fizer parte do convênio de empresa cidadã. Salário-Família Só é devido para os segurados de baixa renda. Será devido para o segurado empregado, empregado doméstico e trabalhador avulso É na proporção do número de filhos. Ex.: se tiver 10 filhos, receberá 10 cotas. O aposentado em gozo de qualquer aposentadoria também fará jus ao salário família que será pago junto com a aposentadoria. Não exige carência. Será pago diretamente pela empresa que irá compensar esse valor ou pelo INSS no caso do aposentado. O segurado em gozo de auxílio-doença também recebe salário família. O segurado para ter direito a esse benefício precisa ser de baixa renda (todo ano sai uma portaria indicando o valor considerado como baixa renda naquele ano):

6 Além da baixa renda, é preciso cumprir outros requisitos: apresentação da certidão de nascimento, atestado de vacinação e comprovação de frequência escolar anual. É possível que pai e mãe recebam o benefício de maneira acumulada (mesmo que trabalhem na mesma empresa). Se o casal for divorciado, apenas recebe salário família aquele que estiver responsável pelo sustento da criança. Perda do direito ao recebimento do benefício: quando o filho completar 14 anos, quando cessar a incapacidade do filho inválido ou no falecimento do filho.

7 Cálculos Previdenciários RGPS Revisões Sempre fazer o cálculo antes de pedir a revisão!!! Pode haver casos em que a revisão vai diminuir o valor do benefício. Sempre colocar na inicial a delimitação da questão, da controvérsia (para evitar, por exemplo, que o INSS reanalise um determinado tempo especial) Na ação revisional sempre traçar um pedido específico: que a revisão não pode gerar valor menor que o benefício que o segurado recebe pelo princípio da irredutibilidade do benefício (art. 194, p. único inciso IV) A revisão do benefício previdenciário pode ser feita no administrativo ou no judicial (mas não são todos os casos em que precisamos passar pelo administrativo) Segundo o Prof Savaris, são 5 as principais espécies de ações previdenciárias: 1. Ação de concessão de benefício previdenciário; 2. Ação de restabelecimento de benefício previdenciário; 3. Ação de manutenção de benefício previdenciário; Estamos na eminência de suspensão ou cessação de um benefício, podemos buscar o judicial para a manutenção do benefício. 4. Ação de anulação de benefício previdenciário; e Ex.: anulação da pensão de um suposto dependente de pensão por morte que está dividindo o valor com você 5. Ação de revisão de benefício previdenciário. A revisão pode ser administrativa ou judicial Revisão da pensão por Morte com base em revisão do benefício originário. Artigo 560 da IN 77/ º Os beneficiários da pensão por morte tem legitimidade para dar início ao processo de revisão do benefício originário de titularidade do instituidor, respeitado o prazo decadencial do benefício originário. (AC ). Perceba que o INSS entende que o prazo decadencial seria contado da concessão da aposentadoria que deu origem a pensão por morte.

8 Mas esse entendimento vai de encontro aos conceitos de prescrição e decadência. Recentemente tivemos um julgado da 3 Região entendendo que o direito começa a contar novamente da concessão da pensão. Mas essa questão está sendo muito discutida agora. Tem decisão para todos os lados. Obs.: Após a aula do Professsor Geromes, tivemos atualizações na questão. Destaco para vocês: Em sessão ordinária do dia 23/05/19 a TNU ao apreciar Pedido de Uniformização de Interpretação da Lei movido pelo INSS contra decisão proferida pela 3ª Turma Recursal do Paraná, cancelou o tema 125 para se alinhar ao entendimento do STJ. A TNU passou então a se alinhar ao entendimento do STJ de que a concessão de pensão por morte não reabre o prazo decadencial para discussões sobre a revisão da aposentadoria do falecido. Assim, a decadência será aferida pelo ato de concessão do benefício originário. Não há incidência de prazo decadencial para todos os casos. Ela é especifica quando se pretende a revisão de benefícios. O prazo decadencial não afetava a concessão do benefício. O benefício poderia ser requerido a qualquer tempo. Vamos começar a estudar o art. 103 pela redação anterior a MP 871. Ao final nós incluímos a nova redação dada pela MP 871/19 REDAÇÃO ORIGINAL do Artigo 103 LB: É de dez anos o prazo de decadência de todo e qualquer direito ou ação do segurado ou beneficiário para a revisão do ato de concessão de benefício, a contar do dia primeiro do mês seguinte ao do recebimento da primeira prestação ou, quando for o caso, do dia em que tomar conhecimento da decisão indeferitória definitiva no âmbito administrativo. RECURSO EXTRAORDINÁRIO o STF decidiu sobre a incidência de prazo decadencial para os benefícios concedidos antes da alteração legislativa. O STJ tinha jurisprudência pacífica na terceira sessão de que o benefício concedido antes da MP

9 1.523 não estava sujeita a prazo decadencial (logo o benefício poderia ser revisto a qualquer tempo). Essa questão foi parar no STF e o STF decidiu que sim, que incide prazo decadencial e respondeu algumas perguntas como destacado abaixo (slide) 1. O decurso do tempo não afeta a concessão inicial do benefício (direito adquirido). 2. É legítima a instituição de prazo decadencial de dez anos para a revisão de benefício já concedido, com fundamento no princípio da segurança jurídica, no interesse em evitar a eternização dos litígios e na busca de equilíbrio financeiro e atuarial para o sistema previdenciário. 3. O marco inicial do prazo decadencial é a MP 1.523, de Tal regra incide, inclusive, sobre benefícios concedidos anteriormente, sem que isso importe em retroatividade vedada pela Constituição. 4. Inexiste direito adquirido a regime jurídico não sujeito a decadência. (slide) O que o STF disse nesse julgado é que o tempo não rege o ato. HIPÓTESES DE INCIDÊNCIA DE DECADÊNCIA Nem todas as teses revisionais estão sujeitas a decadência. Art. 103 da LB Apenas para revisão de ato de concessão. Diante disso conseguimos separar algumas teses que não estão sujeitas a decadência Dentro do ato de concessão temos: tempo de contribuição, tempo especial, conversão de tempo de contribuição, salário de contribuição, alíquota, salário de benefício e RMI. Logo, para esses pontos, temos a decadência. Então, por exemplo, quando falamos de reajuste de benefício, ele não estaria sujeito a prazo decadencial, isso por que o primeiro reajuste ocorre após a concessão! Se o primeiro reajuste foi em 2005, hoje poderia revisar. Isso porque isso não é parte de ato de concessão, logo não está sujeita a prazo decadencial. Quando começa a contar o prazo decadencial Antes da MP 871/19? Se o benefício foi concedido (ato administrativo positivo): do dia primeiro do mês seguinte ao do recebimento da primeira prestação.

10 Se o benefício não foi concedido (ato administrativo negativo): do dia em que tomar conhecimento da decisão de indeferimento definitiva Art. 568, p.único da IN 77/2015 / Art. 571 da IN 77/2015. Ex.: DER de jan/2000. Em nov/2009 o segurado pediu a revisão, logo dentro do prazo decadencial. Ele tomou ciência da decisão de indeferimento em mar/2010. Ele teria a partir de março de 2010 o prazo de 10 anos para discutir esse indeferimento da revisão, logo hoje, em maio de 2019 ele poderia revisar esse benefício. Isso seria uma hipótese de interrupção do prazo decadencial. Obs.: Tela CONBAS Traz os dados básicos da concessão. DAT: Data de afastamento do Trabalho DIB: Data de Início do Benefício DER: Data de Entrada no Requerimento DDB: Data de Despacho do Benefício (nessa data o INSS despachou para conceder o benefício) Logo, até essa data certamente o segurado ainda não recebeu nenhuma parcela do benefício. A data do primeiro pagamento está no Histórico de Créditos. Abaixo Tela CONBAS

11 Abaixo tela do histórico de créditos: Perceba que pelo histórico de crédito é possível ver que o benefício de março de 2005 (o primeiro) foi pago apenas em 19/04/2005. Logo, o prazo decadencial só começa a contar em 01 de maio de 2005 (primeiro dia do mês seguinte ao recebimento do primeiro benefício).

12 Ex.: Vamos imaginar que um aposentado vai ao seu escritório e informa que recebe o benefício a 15 anos. Ele estava discutindo com uma empresa em que trabalhou por 10 anos a configuração daquele tempo como especial. A empresa após esses 15 anos entregou essa prova nova. Então ele busca revisar o ato de concessão para incluir esse PPP. Isso é possível? O prazo decadencial só contempla o que foi discutido no processo administrativo, o que não foi inserido no processo administrativo pode ser discutido a qualquer tempo sem a incidência de prazo decadencial. Isso não serve apenas para tempo especial, serviria também, por exemplo, para um reconhecimento de vínculo. O STJ tem várias jurisprudências nesse sentido. Tem inclusive uma súmula na TNU, Súmula 81. Súmula 81 da TNU: Não incide o prazo decadencial previsto no art. 103, caput, da Lei n /91, nos casos de indeferimento e cessação de benefícios, bem como em relação às questões não apreciadas pela Administração no ato da concessão. O STJ afetou a questão no TEMA 975. O STJ vai decidir a questão com efeito repetitivo. Obs.: Artigo 347, 4 º do Decreto 3.048/99: No caso de revisão de benefício em manutenção com apresentação de novos elementos extemporaneamente ao ato concessório, os efeitos financeiros devem ser fixados na data do pedido de revisão.