PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO PREVIDENCIÁRIO PRÁTICA PROCESSUAL PREVIDENCIÁRIA

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1 PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO PRÁTICA PROCESSUAL PREVIDENCIÁRIA Professor: Rodrigo Sodero Facebook/FANPAGE: Rodrigo Sodero III e Professor Rodrigo Sodero

2 CLASSIFICAÇÃO DAS AÇÕES PREVIDENCIÁRIAS No início de nosso estudo sobre a Prática Processual Previdenciária é interessante que trabalhemos com a classificação ou categorização das ações previdenciárias. É inviável que classifiquemos todas as espécies de ações previdenciárias possíveis. Diante disso, levaremos em consideração as mais frequentes ações judiciais em matéria previdenciária.

3 CLASSIFICAÇÃO DAS AÇÕES PREVIDENCIÁRIAS Classificaremos as ações previdenciárias de acordo com a pretensão da parte autora. Deste modo, são 05 as principais espécies de ações: 1. Ação de concessão de benefício previdenciário; 2. Ação de revisão de benefício previdenciário; 3. Ação de restabelecimento de benefício previdenciário; 4. Ação de manutenção de benefício previdenciário, e; 5. Ação de anulação de benefício previdenciário.

4 AÇÃO DE CONCESSÃO DE BENEFÍCIO Com a propositura da ação de concessão de benefício previdenciário pretende-se que o Poder Judiciário determine que o INSS conceda a prestação, produzindo efeitos desde a data em que ela se tornou devida (RE /MG prévio requerimento administrativo). Regra: !!! Opções: ação ordinária (Justiça Estadual ou Federal comum), ação pelo JEF ou mandado de segurança (Justiça Federal).

5 AÇÃO DE CONCESSÃO DE BENEFÍCIO As ações de concessão tem por objeto: 1. Uma obrigação de fazer orientada à concessão da tutela específica para implemento do benefício (art. 497, do CPC princípio da imediatidade da tutela previdenciária), e; 2. Uma obrigação de pagar quantia certa, correspondente ao pagamento dos valores que não foram pagos desde quando era devido o benefício (art. 495, do CPC).

6 AÇÃO DE CONCESSÃO DE BENEFÍCIO Termo a quo do pagamento: será a DIB, respeitada a prescrição quinquenal, devendo se observar as normas específicas para cada caso. Exemplos: aposentadoria por idade para o empregado, inclusive o doméstico, na forma do art. 49, da Lei 8.213/91; pensão por morte, na forma art. 74, inciso I, da Lei 8.213/91. Caso contrário, a DIB será fixada na DER. Prescrição: direito ao benefício é imprescritível. Prescrevem as prestações vencidas há mais de 05 anos (art. 1º c/c art. 3º, do Decreto /32, art. 103, parágrafo único, da Lei 8.213/91 e Súmula 85 do STJ)

7 AÇÃO DE CONCESSÃO DE BENEFÍCIO Não se aplica a prescrição: contra os menores, os incapazes e ausentes, na forma do CC (art. 103, parágrafo único, da Lei 8.213/91). No mesmo sentido dispõe o art. 79, da Lei 8.213/91, para casos de pensão por morte. Menor de idade: segundo o STJ não corre prescrição contra o 18 anos, nos termos do art. 79, da Lei 8.213/91 (STJ: REsp /AL). No que diz respeito à fixação da DIB, temos o prazo de 90 dias a contar do dia em que o requerente completa 18 anos. Quanto ao pagamento das parcelas vencidas o prazo de 05 anos se iniciaria no dia em que a prescrição passaria a correr (STJ, AgRg no REsp /RS e REsp /RS).

8 AÇÃO DE CONCESSÃO DE BENEFÍCIO Incapazes: com a edição da Lei /2015 (art. 6º. A deficiência não afeta a plena capacidade civil da pessoa), deixam de ser considerados absolutamente incapazes os que por enfermidade ou deficiência mental não tiverem o discernimento necessário para a prática desses atos, assim como os que, mesmo por causa transitória, não puderem exprimir sua vontade (revogação dos incisos do art. 3º). Ausentes: ausente é a pessoa que desaparece do seu domicílio sem dela haver notícia, desde que não tenha deixado representante ou curador. Segundo o CC de 1916 os ausentes eram considerados absolutamente incapazes. Com a vigência do CC de 2002 os ausentes não mais são considerados absolutamente incapazes, de modo que contra eles corre normalmente a prescrição.

9 AÇÃO DE REVISÃO DE BENEFÍCIO Objetos da ação: as ações de revisão também tem por objeto uma obrigação de fazer e uma obrigação de pagar quantia certa. Podemos diferenciá-las em 02 tipos de ações: Revisional de concessão (revisional da RMI (de substituição material ou de substituição formal), revisional da DIB, substituição de benefício)

10 AÇÃO DE REVISÃO DE BENEFÍCIO Há decadência para revisão (impugnação) do ato de concessão do benefício? Art. 103, da Lei 8.213/91 (contagem: art. 103, da Lei 8.213/91 parte final e parágrafo único do art. 568, da IN 77/2015); MP , publ. em , convertida na Lei 9.528/97: conferiu nova redação ao art. 103, da Lei 8.213/91. Prazo decadencial de 10 anos para revisão do ato de concessão do benefício, em linhas gerais. MP , publ. em Lei 9.711/98: diminuição do prazo para 05 anos (alteração entrou em vigor em ). MP 138, public. em , convertida na Lei /04: volta a fixar o prazo em 10 anos.

11 AÇÃO DE REVISÃO DE BENEFÍCIO Concessão do melhor benefício (RE /RS): STJ: determinou a suspensão de todos os processos do país até o julgamento dos REsps /PR e /PR (Tema 966), sob o rito dos repetitivos. Precedentes bons: não decai (STJ, AgRg no AResp , REsp , REsp , REsp , REsp , REsp , REsp , REsp , REsp ). Precedente ruim: decai (TNU, PEDILEF ).

12 AÇÃO DE REVISÃO DE BENEFÍCIO Questões não resolvidas no processo administrativo e casos de indeferimento STJ: determinou a suspensão de todos os processos do país até o julgamento dos REsps /RS e /RS (Tema 975), sob o rito dos repetitivos (art , inciso II, do CPC). Precedentes bons: STJ, no AgRg no REsp /PR e Súmula 81 da TNU.

13 AÇÃO DE REVISÃO DE BENEFÍCIO Benefícios concedidos antes da MP 1.523/97: STF (RE /SE Tema 313): o prazo decadencial atinge os benefícios concedidos antes da edição da MP 1.523, de , com termo inicial de contagem estabelecido em 01º (vide art. 568, da IN INSS/PRES 77/2015) STJ: REsp`s repetitivos /PR e /SC (Tema 544).

14 AÇÃO DE REVISÃO DE BENEFÍCIO Contagem do prazo decadencial no caso de pensão por morte: o início do prazo decadencial se dá após o deferimento da pensão por morte, em decorrência do princípio da actio nata, tendo em vista que apenas com o óbito do segurado adveio a legitimidade do pensionista para o pedido de revisão, já que, por óbvio, não era titular do benefício originário, direito personalíssimo. (TNU, Processo e REsp /CE) Atenção: para o STF (RE /PR) a matéria não possui repercussão geral, pois é infraconstitucional.

15 AÇÃO DE REVISÃO DE BENEFÍCIO Benefícios concedidos antes da MP 1.523/97: STF (RE /SE Tema 313): o prazo decadencial atinge os benefícios concedidos antes da edição da MP 1.523, de , com termo inicial de contagem estabelecido em 01º (vide art. 568, da IN INSS/PRES 77/2015) STJ: REsp`s repetitivos /PR e /SC (Tema 544).

16 AÇÃO DE REVISÃO DE BENEFÍCIO Algumas outras teses: Inconstitucionalidade do prazo decadencial (direito humano e fundamental): ADI 5048/DF (EXTINTA - ilegitimidade ativa da COBAP, com trânsito em julgado). Tese voltada à má-fé da Administração: aplicação reversa do art. 103-A, da Lei 8.213/91 (paralelismo Hermes Arrais Alencar) e princípios do art. 37, da CF.

17 AÇÃO DE REVISÃO DE BENEFÍCIO Para impugnar ato de reajustamento de benefício (exemplo: art. 194, inciso IV e 201, 4º, ambos da CF). Opções: ação ordinária (Justiça Estadual ou Federal comum), ação pelo JEF ou mandado de segurança (Justiça Federal comum).

18 AÇÃO DE RESTABELECIMENTO DE BENEFÍCIO A ação de restabelecimento de benefício previdenciário é utilizada quando o beneficiário é privado do gozo da prestação que estava recebendo (cancelamento, cessação, suspensão ou diminuição da renda mensal). Ato de cancelamento: se opera no exercício da autotutela administrativa, fundamentando-se na concessão irregular do benefício (exemplo: erro administrativo na contagem do tempo de contribuição que serviu de base para a concessão do B-42); Ato de cessação: ocorre quando há o término normal do benefício, diante da suposta alteração das circunstâncias de fato que lhe deram origem (exemplo: segurado recebia auxílio-doença e depois recuperou a capacidade laborativa);

19 AÇÃO DE RESTABELECIMENTO DE BENEFÍCIO Ato de suspensão: caracteriza-se pela interrupção do pagamento para a averiguação de possível irregularidade na concessão (exercício da autotutela); Ato de redução da renda mensal: acontece quando há diminuição do valor da renda mensal do benefício por suposta irregularidade no momento da apuração da renda mensal inicial ou no seu reajustamento (situação mais rara).

20 AÇÃO DE RESTABELECIMENTO DE BENEFÍCIO Impugna-se ato administrativo invasivo da esfera jurídico-patrimonial do beneficiário, ou seja, ato de privação, ao beneficiário, de bem previdenciário que se encontra em gozo. Objetos da ação: aqui temos novamente uma obrigação de fazer e outra de pagar quantia certa (desde a efetuação do ato administrativo invasivo). Opções: ação ordinária (Justiça Estadual ou Federal comum), ação pelo JEF ou mandado de segurança (Justiça Federal comum).

21 AÇÃO DE RESTABELECIMENTO DE BENEFÍCIO Exemplos: 1. Cessação de benefício por incapacidade Princípio do paralelismo das formas (art. 505, inciso I, do CPC) e art. 71, parágrafo único, da Lei 8.212/91)? Não (REsp /CE, 2ª Turma, da 1ª Seção do STJ) e Sim (AgRg no REsp /RS, 5ª Turma, da 3ª Seção do STJ); 2. Cancelamento do pagamento do benefício ante a verificação de irregularidade na sua concessão Decadência contra o INSS e em favor do beneficiário? Sim (art. 103-A, da Lei 8.213/91).

22 AÇÃO DE RESTABELECIMENTO DE BENEFÍCIO Qual a história do prazo decadencial que existe em favor do beneficiário do INSS? a) Art. 7º, da Lei 6.309/75, até , quando entrou em vigor a Lei 8.422/92, que em seu art. 22 revogou a primeira norma (05 anos) b) Art. 54, da Lei 9.784, de 1º de fevereiro de 1999 (05 anos) c) MP 138, de 19 de novembro de 2003 e Lei /04 (10 anos) STJ: para benefícios concedidos entre a edição da Lei 8.422/92 e a Lei 9.784/99 é possível a aplicação do prazo decadencial com termo inicial da contagem em 01º (REsp repetitivo /AL). No mesmo sentido do entendimento firmado pelo STJ é o Parecer/CJ nº 3509/2005, emitido pela consultoria do Ministério da Previdência e o que prevê o art. 569, da IN INSS/PRES 77/2015.

23 AÇÃO DE RESTABELECIMENTO DE BENEFÍCIO Atenção: segundo a IN INSS/PRES 77/2015, aplicase a decadência na hipótese de manutenção indevida de benefícios decorrentes de divergência cadastral ou inacumulação legal, não desdobramento de cotas ou outras situações decorrentes de manutenção de benefícios, exceto nos casos de ocorrência de dolo, fraude ou má-fé (art. 570, da IN INSS PRES 77/2015).

24 AÇÃO DE MANUTENÇÃO DE BENEFÍCIO A ação de manutenção de benefício previdenciário é utilizada na iminência da prática de atos administrativos invasivos. Objeto da ação: a ação de manutenção terá por objeto uma obrigação de não fazer. Exemplos: manutenção do auxílio-doença diante da alta programada (precedentes: TRF1, Reexame Necessário e TRF3, AMS Atenção para a Resolução INSS/PRES nº 97, de 19 de julho de 2010 (ACP /JFBA)) e manutenção do pagamento do benefício durante a investigação administrativa de sua regularidade.

25 AÇÃO DE MANUTENÇÃO DE BENEFÍCIO Dica prática: É importante requerer o restabelecimento do benefício na ação, diante da hipótese de o ato administrativo invasivo se aperfeiçoar no curso da ação! Opções: ação ordinária (Justiça Estadual ou Federal comum), ação pelo JEF ou mandado de segurança (Justiça Federal comum).

26 AÇÃO DE ANULAÇÃO DE BENEFÍCIO A ação de anulação de benefício previdenciário é utilizada quando o recebimento da prestação por uma terceira pessoa implica em prejuízo ao autor indicado na demanda. Tem como objeto a extinção do direito de outrem a um bem jurídico previdenciário, com efeitos ex tunc. Exemplo: mãe do segurado deixa de receber pensão por morte em razão de uma suposta companheira ter se habilitado perante o INSS.

27 AÇÃO DE ANULAÇÃO DE BENEFÍCIO Dica prática: Deve figurar no pólo passivo da demanda o INSS e o titular do benefício que se pretende anular (Precedente: TRF4, AC ) Opções: ação ordinária (Justiça Estadual ou Federal comum), ação pelo JEF ou mandado de segurança (Justiça Federal comum).