Benefícios fiscais e seu equilíbrio instável

Transcrição

1 Benefícios fiscais e seu equilíbrio instável Regime Jurídico dos Benefícios Fiscais. Controvérsias e Princípio da Boa fé. Tendência Jurisprudencial. LC 160/2017. Convênio 190/17. Gustavo Amaral gustavoamaral@pcpcadv.com.br Benefícios fiscais em tempos de crise: Revogação, anulação, eficácia, direitos adquiridos e proteção da confiança legítima 1

2 Os benefícios fiscais Anistia/remissão Não costumam gerar questionamentos quando a direitos adquiridos ou confiança legítima. Diferimento Figura-a-definir, verdadeiro camaleão Isenção Afasta a incidência ou dispensa o pagamento? Gratuitas e onerosas Redução de base de cálculo (isenção parcial RE , STF-Pleno) Benefício financeiro O que são benefícios fiscais? Reduções no gravame fiscal com por razões fiscais ou extrafiscais. Não inclui imunidade Têm razões fiscais os benefícios fundados na capacidade contributiva Há fundamento extrafiscal quando a razão do benefício é atingir outros objetivos que não a partilha dos custos do Estado A redução no gravame pode caracterizar: Anistia/remissão Isenção Redução de base de cálculo (isenção parcial RE , STF-Pleno) 2

3 Benefícios fiscais na ótica fiscal Benefícios são privilégios que precisam de especial legitimação para que não sejam odiosos. Têm menos transparência quanto ao custo. Viés restritivo na interpretação. Benefícios fiscais na ótica extra-fiscal Instrumento para políticas públicas. Maximização de resultados: O gasto público é uma fração do investimento Se a operação não fizer sentido, o particular não vai investir Ação livre das amarras orçamentárias 3

4 Benefícios fiscais no ICMS Política muito similar ao bag thy neighbor (=roube seu vizinho), as desvalorizações cambiais para dar competitividade à produção interna antes das duas grandes guerras. Jogo de n rodadas, no qual ninguém está protegido. 4

5 Revogação de benefícios fiscais Persiste a súmula 615 do STF? RE AgR, rel. Marco Aurélio, 1ª T, j ADI MC, rel. min. Gilmar Mendes, P, j. 1º Revogação de benefícios Súmula 615 O princípio constitucional da anualidade ( 29 do art. 153 da Constituição Federal) não se aplica à revogação de isenção do ICM. [...]. Promovido aumento indireto do Imposto Sobre Circulação de Mercadorias e Serviços - ICMS por meio da revogação de benefício fiscal, surge o dever de observância ao Princípio da Anterioridade, geral e nonagesimal, constante das alíneas "b" e "c" do inciso III do artigo 150, da Carta. Precedente - Medida Cautelar na Ação Direta de Inconstitucionalidade nº 2.325/DF, de minha relatoria, julgada em 23 de setembro de [...] [RE AgR, rel. Marco Aurélio, 1ª T, j , DJE 226 de ] 5

6 Revogação de benefícios Medida cautelar em ação direta de inconstitucionalidade. [...] 5. A redução ou a extinção de desconto para pagamento de tributo sob determinadas condições previstas em lei, como o pagamento antecipado em parcela única, não pode ser equiparada à majoração do tributo em questão, no caso, o IPVA. Não-incidência do princípio da anterioridade tributária. 6. Vencida a tese de que a redução ou supressão de desconto previsto em lei implica, automática e aritmeticamente, aumento do valor do tributo devido. 7. Medida cautelar indeferida. [ADI MC, rel. min. Gilmar Mendes, P, j. 1º , DJE 75 de ] Anulação de benefícios fiscais Especificidade das isenções deferidas por atos concretos (CTN, art. 179) 6

7 E a guerra fiscal... Posição histórica: GUERRA FISCAL PRONUNCIAMENTO DO SUPREMO DRIBLE. Surge inconstitucional lei do Estado que, para mitigar pronunciamento do Supremo, implica, quanto a recolhimento de tributo, dispensa de acessórios multa e juros da mora e parcelamento. Inconstitucionalidade da Lei nº 3.394, de 4 de maio de 2000, regulamentada pelo Decreto nº , da mesma data, do Estado do Rio de Janeiro. (ADI 2906, Relator(a): Min. MARCO AURÉLIO, Tribunal Pleno, julgado em 01/06/2011, DJe-123 DIVULG PUBLIC EMENT VOL PP RT v. 100, n. 911, 2011, p RSJADV out., 2011, p ) E a guerra fiscal... Posição histórica: EMENTA: EMBARGOS DE DECLAÇÃO EM ADI. OMISSÃO. PEDIDO DE MODULAÇÃO TEMPORAL DOS EFEITOS DA DECISÃO. DECLARAÇÃO DE INCONSTITUCIONALIDADE DE LEI QUE CONFERIU BENEFÍCIOS EM MATÉRIA DE ICMS SEM QUE HAJA CONVÊNIO DO CONFAZ. [...]. 2. A jurisprudência desta Suprema Corte não tem admitido a modulação dos efeitos da declaração de inconstitucionalidade em casos de leis estaduais que instituem benefícios sem o prévio convênio exigido pelo art. 155, parágrafo 2º, inciso XII, da Constituição Federal Precedentes. 3. A modulação dos efeitos temporais da declaração de inconstitucionalidade no presente caso consistiria, em essência, incentivo à guerra fiscal, mostrando-se, assim, indevida. 4. Embargos de declaração conhecidos para negar-lhes provimento. (ADI 3794 ED, Relator(a): Min. ROBERTO BARROSO, Tribunal Pleno, julgado em 18/12/2014, ACÓRDÃO ELETRÔNICO DJe-036 DIVULG PUBLIC ) 7

8 E a guerra fiscal... Posição mais recente: Ementa:. I. TRIBUTÁRIO. LEI ESTADUAL QUE INSTITUI BENEFÍCIOS FISCAIS RELATIVOS AO ICMS. AUSÊNCIA DE CONVÊNIO INTERESTADUAL PRÉVIO. OFENSA AO ART. 155, 2º, XII, g, DA CF/88. [...] 3. A modulação dos efeitos temporais da decisão que declara a inconstitucionalidade decorre da ponderação entre a disposição constitucional tida por violada e os princípios da boa-fé e da segurança jurídica, uma vez que a norma vigorou por oito anos sem que fosse suspensa pelo STF. A supremacia da Constituição é um pressuposto do sistema de controle de constitucionalidade, sendo insuscetível de ponderação por impossibilidade lógica. 4. Procedência parcial do pedido. Modulação para que a decisão produza efeitos a contatar da data da sessão de julgamento. (ADI 4481, Relator(a): Min. ROBERTO BARROSO, Tribunal Pleno, julgado em 11/03/2015, PROCESSO ELETRÔNICO DJe-092 DIVULG PUBLIC ) ADI

9 E a guerra fiscal... Posição mais recente: [...] INSTITUIÇÃO UNILATERAL DE BENEFÍCIO FISCAL RELATIVO AO ICMS. EXIGÊNCIA CONSTITUCIONAL DE PRÉVIO CONVÊNIO INTERESTADUAL (ART. 155, 2º, XII, g, da CRFB/88). DESCUMPRIMENTO. RISCO DE DESEQUILÍBRIO DO PACTO FEDERATIVO. GUERRA FISCAL. PROCEDÊNCIA PARCIAL DO PEDIDO, COM EFEITOS EX NUNC. [...]. 5. In casu, padece de inconstitucionalidade o art. 3º da Lei nº /02, [...], caracterizando hipótese típica de exoneração conducente à guerra fiscal em desarmonia com a Constituição Federal de Pedido de declaração de inconstitucionalidade julgado parcialmente procedente, conferindo à decisão efeitos ex nunc, a partir da publicação da ata deste julgamento (art. 27 da Lei nº 9.868/99). (ADI 2663, Relator(a): Min. LUIZ FUX, Tribunal Pleno, julgado em 08/03/2017, PROCESSO ELETRÔNICO DJe-112 DIVULG PUBLIC ) ADI

10 Confiança legítima? Confiança quanto ao passado Confiança quanto ao futuro Conclusão?! 10

11 Muito Obrigado(a)! Gustavo Amaral 11