: MIN. DIAS TOFFOLI SÃO PAULO

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1 RECURSO EXTRAORDINÁRIO SÃO PAULO RELATOR RECTE.(S) PROC.(A/S)(ES) RECDO.(A/S) PROC.(A/S)(ES) INTDO.(A/S) ADV.(A/S) : MIN. DIAS TOFFOLI :MUNICÍPIO DE SÃO CARLOS :PROCURADOR-GERAL DO MUNICÍPIO DE SÃO CARLOS :MINISTÉRIO PÚBLICO DO ESTADO DE SÃO PAULO :PROCURADOR-GERAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO :PRESIDENTE DA CÂMARA MUNICIPAL DE SÃO CARLOS :JOÃO LEMBO DECISÃO: Vistos. O MUNICÍPIO DE SÃO CARLOS interpõe recurso extraordinário, com fundamento na alínea a do permissivo constitucional, contra acórdão do Órgão Especial do Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo, assim ementado: AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI Nº /2003, ART. 2º, INCISOS II E III DO MUNICÍPIO DE SÃO CARLOS, QUE PERMITEM A EXTINÇÃO DOS CRÉDITOS TRIBUTÁRIOS DA DÍVIDA ATIVA MEDIANTE DAÇÃO EM PAGAMENTO DE BENS MÓVEIS E SERVIÇOS. OFENSA AOS ARTS. 111 E 117 DA CONSTITUIÇÃO ESTADUAL, INCONSTITUCIONALIDADE RECONHECIDA. AÇÃO PROCEDENTE (fl grifou-se). Opostos embargos de declaração (fls. 109/111), foram rejeitados (fls. 117/118). O recorrente sustenta violação ao devido processo legal (art. 5º, inc. LIV, da Constituição Federal), por não ter havido a análise da questão na perspectiva do art. 144 da Constituição do Estado de São Paulo, não obstante opostos embargos de declaração com tal objetivo. Alega, ademais, violação aos artigos 29 e 30, incisos I, II e III, da Constituição Federal, ao fundamento de que, não se exigindo lei complementar para

2 dispor sobre extinção do crédito tributário, conforme art. 146 da Constituição Federal, e não sendo taxativo o rol do art. 156 do Código Tributário Nacional, [a] previsão de novas modalidades de extinção de crédito tributário está dentro da autonomia dos entes federativos. Ademais, o art. 170 do CTN autorizaria a extinção do crédito tributário mediante dação em pagamento. Por fim, sustenta ofensa ao art. 37, inc. XXI, da Constituição Federal, asseverando que a Carta admite exceções à regra da licitação em casos especificados na lei. No caso presente, ter-se-ia hipótese de inexigibilidade de licitação (art. 25 da Lei nº 8.666/1993). Depois de apresentadas contrarrazões (fls. 169/176), o recurso extraordinário foi admitido (fls. 177/178). O parecer do Ministério Público Federal é no sentido do não conhecimento do recurso (fls. 184/187). Decido. Anote-se, inicialmente, que o recurso extraordinário foi interposto contra acórdão publicado após 3/5/07, quando já era plenamente exigível a demonstração da repercussão geral da matéria constitucional objeto do recurso, conforme decidido na Questão de Ordem no Agravo de Instrumento nº /RS, Tribunal Pleno, Relator o Ministro Sepúlveda Pertence, DJ de 6/9/07. Todavia, apesar da petição recursal haver trazido a preliminar sobre o tema, não é de se proceder ao exame de sua existência, uma vez que, nos termos do artigo 323 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, com a redação introduzida pela Emenda Regimental nº 21/07, primeira parte, o procedimento acerca da existência da repercussão geral somente ocorrerá quando não for o caso de inadmissibilidade do recurso por outra razão. A irresignação, contudo, não merece prosperar. Primeiramente, quanto à alegação de ofensa ao devido processo legal, a jurisprudência desta Corte está consolidada no sentido de que as alegações de afronta aos princípios da legalidade, do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditório, dos limites da coisa julgada e da prestação jurisdicional, se dependentes de reexame de normas infraconstitucionais, podem configurar apenas ofensa indireta ou reflexa 2

3 à Constituição Federal, o que não enseja reexame em recurso extraordinário. Nesse sentido: AGRAVO DE INSTRUMENTO - ALEGAÇÃO DE OFENSA AO POSTULADO DA MOTIVAÇÃO DOS ATOS DECISÓRIOS - INOCORRÊNCIA - AUSÊNCIA DE OFENSA DIRETA À CONSTITUIÇÃO - RECURSO IMPROVIDO. O Supremo Tribunal Federal deixou assentado que, em regra, as alegações de desrespeito aos postulados da legalidade, do devido processo legal, da motivação dos atos decisórios, do contraditório, dos limites da coisa julgada e da prestação jurisdicional podem configurar, quando muito, situações de ofensa meramente reflexa ao texto da Constituição, circunstância essa que impede a utilização do recurso extraordinário. Precedentes (AI nº /RJ-AgR, Segunda Turma, Relator o Ministro Celso de Mello, DJ de 20/9/02). Ademais, a questão atinente à exigência ou não de lei complementar, prevista no art. 146 da Constituição Federal, para a criação de novas hipóteses de extinção do crédito tributário não foi enfrentada no acórdão recorrido e tampouco foi suscitada nos embargos de declaração opostos pelo recorrente, os quais tratam tão somente do art. 144 da Constituição do Estado de São Paulo. Portanto, incidem na espécie as Súmulas nº 282 e 356 desta Corte. Outrossim, observa-se que a argumentação do recorrente está embasada, em grande parte, em dispositivos do Código Tributário Nacional (Lei nº 5.172/1966) e da Lei Geral de Licitações (Lei nº 8.666/1993). Vê-se, portanto, que, para a eventual análise das razões recursais, mister seria o exame de normas infraconstitucionais, o que se mostra de inviável ocorrência no âmbito do recurso extraordinário, a teor do que dispõem as Súmulas 279 e 280 do STF. Nesse sentido: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO. ADMINISTRATIVO. DECADÊNCIA. LEI 9.784/1999. APLICAÇÃO RETROATIVA. AUSÊNCIA DE 3

4 PREQUESTIONAMENTO. SÚMULAS 282 E 356 DO STF. CONTROVÉRSIA INFRACONSTITUCIONAL. OFENSA REFLEXA. PRECEDENTES. AGRAVO IMPROVIDO. I Como tem consignado o Tribunal, por meio da Súmula 282, é inadmissível o recurso extraordinário se a questão constitucional suscitada não tiver sido apreciada no acórdão recorrido. Ademais, não opostos embargos declaratórios para suprir a omissão, é inviável o recurso, a teor da Súmula 356 do STF. II - Para se chegar à conclusão contrária à adotada no acórdão impugnado, necessário seria o exame da legislação infraconstitucional aplicável à espécie (Lei 9.784/99). Assim, a afronta à Constituição, se ocorrente, seria indireta. Precedentes. III - Agravo regimental improvido. (RE /RS-AgR, rel. Min. Ricardo Lewandowski, Primeira Turma, DJ de 14/3/11). O acórdão recorrido decidiu a lide com base na legislação infraconstitucional. Inadmissível o recurso extraordinário porquanto a ofensa à Constituição Federal, se existente, se daria de maneira reflexa. 2. Decidir de maneira diferente do que deliberado pelo tribunal a quo demandaria o reexame de fatos e provas da causa, ante a incidência da Súmula STF Agravo regimental improvido (RE nº /ES-AgR, Segunda Turma, Relatora a Ministra Ellen Gracie, DJe de 7/8/09). Em arremate, ressalta-se que o acórdão recorrido está em consonância com o entendimento deste Supremo Tribunal Federal, firmado em decisão de mérito proferida pelo Plenário em ação direta de inconstitucionalidade relativa a caso bastante semelhante ao presente. Com efeito, no julgamento da ADI nº 1917/DF, de relatoria do Ministro Ricardo Lewandowski, este tribunal assentou a inconstitucionalidade de lei do Distrito Federal que permitia a extinção de créditos tributários mediante dação em pagamento de materiais destinados a programas do Governo do Distrito Federal. Entendeu-se que houve ofensa ao princípio da licitação, restando consignado no voto do 4

5 relator que o diploma legislativo distrital em causa viola o art. 37, XXI, da CF, porquanto afasta a incidência do processo licitatório, por ele exigido, para aquisição de materiais pela administração pública. Confira-se a ementa do julgado: AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUICIONALIDADE. OFENSA AO PRINCÍPIO DA LICITAÇÃO (CF, ART. 37, XXI). I - Lei ordinária distrital - pagamento de débitos tributários por meio de dação em pagamento. II - Hipótese de criação de nova causa de extinção do crédito tributário. III - Ofensa ao princípio da licitação na aquisição de materiais pela administração pública. IV - Confirmação do julgamento cautelar em que se declarou a inconstitucionalidade da lei ordinária distrital 1.624/1997 (ADI 1917, Relator o Ministro Ricardo Lewandowski, Tribunal Pleno, Dje 24/8/07). Ante o exposto, nos termos do artigo 557, caput, do Código de Processo Civil, nego seguimento ao recurso extraordinário. Publique-se. Brasília, 29 de maio de Ministro DIAS TOFFOLI Relator Documento assinado digitalmente 5