Aula 10. Há previsão legal? Não existe. O que existe é um projeto de lei (nº 4.505/08), que tem por finalidade regulamentar o teletrabalho.

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1 Turma e Ano: Direito do Trabalho Atualizações Normativas, OJs e Exercícios / 2016 Matéria / Aula: Teletrabalho / Aula 10 Professor: Leandro Antunes Monitora: Kelly Silva Aula 10 O que é o teletrabalho? É uma forma de execução de serviços, em regra com vínculo (muita gente considera que o teletrabalho está em uma zona diferente, pois pode ou não haver vínculo). O que nos interessa aqui é o trabalho com vínculo. Qual é a finalidade? As vantagens são diminuição de pessoas no espaço físico, dar ao empregado a possibilidade de melhoria de condições de saúde (ex: o empregado não vai ficar no trânsito), etc. Há previsão legal? Não existe. O que existe é um projeto de lei (nº 4.505/08), que tem por finalidade regulamentar o teletrabalho. Grande dificuldade de enquadramento: subordinação, habitualidade, onerosidade, pessoalidade e pessoa física (SHOPP). O Prof. não considera isso como grandes dificuldades, pois, para ele, existindo o SHOPP a pessoa é empregada, ainda que a relação de emprego seja regido a distância. CLT é o que maias se aproxima de ser aplicado. O art. 6º diz: Art. 6º Não se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador, o executado no domicílio do empregado e o realizado a distância, desde que estejam caracterizados os pressupostos da relação de emprego. Parágrafo único. Os meios telemáticos e informatizados de comando, controle e supervisão se equiparam, para fins de subordinação jurídica, aos meios pessoais e diretos de comando, controle e supervisão do trabalho alheio.

2 Seja no âmbito da sua residência, seja nas dependências do empregador, ou seja à distância (ponto), estando presentes os requisitos haverá relação de emprego. Quanto ao parágrafo único, o legislador quis dizer, por exemplo, que se o empregado tem um celular em que executa o trabalho, e fica comprovado que o empregador exerce um controle por meio desse celular, isso é um meio telemático que faz surgir a subordinação jurídica. Atualmente existem vários meios, tem gente que utiliza rede social, tem gente que utiliza whatsapp, tem gente que utiliza o celular, mas o computador é um dos meios mais utilizados. Geralmente o computador tem um chip instalado para supervisionar quando o empregado entra e quando sai do aparelho, e quanto efetivamente é produzido pelo empregado. Pelo chip o empregador consegue fazer um controle da produção. Assim, há controle da jornada e, deste modo, se pode pensar em horas extras. O art.83 da CLT, como pode ser visto, traz uma garantia mínima: Art. 83 É devido o salário mínimo ao trabalhador em domicílio, considerado este como o executado na habitação do empregado ou em oficina de família, por conta de empregador que o remunere. A súmula 428 do TST veio para suprir uma onda de desespero instaurada em alguns empregadores. Com a chegada do art. 6º, muita gente ficou preocupada com relação ao uso do computador em casa e de corporativo, por exemplo. Súmula nº 428 do TST SOBREAVISO APLICAÇÃO ANALÓGICA DO ART. 244, 2º DA CLT (redação alterada na sessão do Tribunal Pleno realizada em ) - Res. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e I O uso de instrumentos telemáticos ou informatizados fornecidos pela empresa ao empregado, por si só, não caracteriza o regime de sobreaviso. II Considera-se em sobreaviso o empregado que, à distância e submetido a controle patronal por instrumentos telemáticos ou informatizados, permanecer em regime de plantão ou equivalente, aguardando a qualquer momento o chamado para o serviço durante o período de descanso.

3 Não adianta somente o fornecimento do aparelho ao empregado, além disso, o empregado tem que estar à disposição e prestar serviço. Jurisprudências acerca do assunto: EMENTA: RELAÇÃO DE EMPREGO. A prestação de serviços na residência do empregado não constitui empecilho ao reconhecimento da relação de emprego, quando presentes os pressupostos exigidos pelo artigo 3º da CLT, visto que a hipótese apenas evidencia trabalho em domicílio. Aliás, considerando que a empresa forneceu equipamentos para o desenvolvimento da atividade, como linha telefônica, computador, impressora e móveis, considero caracterizada hipótese de teletrabalho, visto que o ajuste envolvia execução de atividade especializada com o auxílio da informática e da telecomunicação. (TRT 3ª R RO Rel. Jessé Cláudio Franco de Alencar DJe , p. 97.) EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. HOME OFFICE: ENQUADRAMENTO E EFEITOS JURÍDICOS. OUTROS TEMAS: SUBSTITUIÇÃO. ACÚMULO DE FUNÇÕES. HORAS EXTRAS. ADICIONAL NOTURNO. HORAS DE SOBREAVISO. FÉRIAS INTERROMPIDAS. DECISÃO DENEGATÓRIA. MANUTENÇÃO. O teletrabalho e o trabalho em domicílio (home ofþ ce) tornaram-se frequentes nas últimas décadas em face da invenção, aperfeiçoamento e generalização de novos meios comunicacionais, ao lado do advento de novas fórmulas organizacionais e gerenciais de empresas e instituições. Isso não elimina, porém, necessariamente, a presença de subordinação na correspondente relação socioeconômica e jurídica entre o trabalhador e seu tomador de serviços, desde que ultrapassado o conceito tradicional desse elemento integrante da relação empregatícia em favor de sua dimensão objetiva ou, até mesmo, em favor do conceito de subordinação estrutural. Dentro desse novo, moderno e atualizado enfoque da subordinação, os trabalhadores em domicílio, mesmo enquadrando-se no parâmetro do home ofþ ce, podem, sim, ser tidos como subordinados e, desse modo, efetivos empregados. Não obstante, não se pode negar que, de maneira geral, em princípio, tais trabalhadores enquadram-se no tipo jurídico excetivo do art. 62 da CLT, realizando o parâmetro das jornadas não controladas de que fala a ordem jurídica trabalhista (art. 62, I, CLT). Por outro lado, a possibilidade de indenização empresarial pelos

4 gastos pessoais e residenciais efetivados pelo empregado no exercício de suas funções empregatícias no interior de seu home ofþ ce supõe a precisa comprovação da existência de despesas adicionais realizadas em estrito benefício do cumprimento do contrato, não sendo bastante, em princípio, regra geral, a evidência de certa mistura, concorrência, concomitância e paralelismo entre atos, circunstâncias e despesas, uma vez que tais peculiaridades são inerentes e inevitáveis ao labor em domicílio e ao teletrabalho. Finalmente, havendo pagamento pelo empregador ao obreiro de valores realmente dirigidos a subsidiar despesas com telefonemas, gastos com informática e similares, no contexto efetivo do home ofþ ce, não têm tais pagamentos natureza salarial, mas meramente instrumental e indenizatória. Na mesma linha, o fornecimento pelo empregador, plenamente ou de modo parcial, de equipamentos para a consecução do home ofþ ce obreiro (telefones, microcomputadores e seus implementos, etc.) não caracteriza, regra geral, em princípio, salário in natura, em face de seus preponderantes objetivos e sentido instrumentais. Agravo de instrumento desprovido. (TST 6ª T AIRR Rel. Min. Mauricio Godinho Delgado DJ ) A jurisprudência não considera como sinônimos o teletrabalho e o home office, os elementos telemáticos ou informatizados os diferenciam. Se o empregado é contratado no regime de teletrabalho, ele tem direito a hora extra? Em regra, não, porque ele seria enquadrado no art. 62, I, da CLT, que trata do trabalho executado em atividade externa. Isso porque a atividade externa não garante ao empregador controle de jornada. Porém, se houvesse um chip ou qualquer outra coisa que pudesse controlar a jornada do empregado, este teria sim direito à hora extra. Se o empegador paga R$ 2.000,00 + R$ 500,00, sendo este último valor para cobrir despesas, quando for pagar férias e tudo mais, tudo será pago em cima dos RS 2.000,00. TRT-2 RECURSO ORDINÁRIO RO SP A28 (TRT-2) Data de publicação: 24/10/2014 ( ) Assim, a subordinação no teletrabalho, embora mais amena que a sujeição pessoal, ocorre através de câmeras, sistema de logon e logoff, computadores, relatórios, bem como ligações por celulares, rádios etc. Nesse contexto se deu a reforma da Súmula 428 do C. TST, ficando assegurado, no caso de ofensa à desconexão do trabalho e ao direito fundamental ao lazer, o pagamento de sobreaviso (II, Súmula 428 incidente na espécie). Tal exegese vai ao encontro da eficácia horizontal imediata dos direitos

5 fundamentais (direito ao lazer e à desconexão), fazendo jus o reclamante ao tempo à disposição sempre que ficou em sobreaviso. Recurso obreiro provido. Hoje muito tem se falado de um direito que o empregado tem, que é o direito à desconexão, que é o direito do empregado ficar desconectado, em que o empregador não pode ficar exigindo uma prestação de serviço do empregado a todo momento. Não havendo essa desconexão, atualmente há entendimento no sentido de ser cabível indenização. A regra geral a ser aplicada no teletrabalho é a do art. 62, I, da CLT, que diz: Art. 62 Não são abrangidos pelo regime previsto neste capítulo: I os empregados que exercem atividade externa incompatível com a fixação de horário de trabalho, devendo tal condição ser anotada na Carteira de Trabalho e Previdência Social e no registro de empregados; Vantagens do teletrabalho para a empresa: a redução do espaço imobiliário; a maior atenção ao cliente por meio da informática/telemática; a maior produtividade do empregado e a imunidade a fatores externos prejudiciais ao trabalho (greve de transportes, acidentes de trânsito, fenômenos meteorológicos, etc). Desvantagens do teletrabalho para a empresa: a necessidade de investimentos na estruturação e manutenção dos serviços; a dificuldade de direção e controle dos obreiros; a perda da coesão na organização empresarial; a ameaça à confidencialidade da informação. Vantagens do teletrabalho para o trabalhador: a maior flexibilidade de horário; conciliação das atividades profissionais e familiares;

6 possibilidade de integração ao mercado de trabalho de pessoas com dificuldades de obtenção de emprego formal (donas de casa, idosos, portadores de deficiência física, egressos do sistema penitenciário, dentre outros). Eventuais desvantagens do teletrabalho para o trabalhador: a possibilidade de deterioração das condições de trabalho, em razão do isolamento advindo da falta de contato com outros trabalhadores; a eliminação da progressão na carreira funcional; menores níveis de proteção social e de tutela sindical e administrativa. O Código de Trabalho de Portugal conceitua e regulamenta o teletrabalho, conforme se verifica: Artigo 165.º Noção de teletrabalho Considera-se teletrabalho a prestação laboral realizada com subordinação jurídica, habitualmente fora da empresa e através do recurso a tecnologias de informação e de comunicação. Artigo 166.º Regime de contrato para prestação subordinada de teletrabalho 5 O contrato está sujeito a forma escrita e deve conter: a) Identificação, assinaturas e domicílio ou sede das partes; b) Indicação da atividade a prestar pelo trabalhador, com menção expressa do regime de teletrabalho, e correspondente retribuição; c) Indicação do período normal de trabalho; d) Se o período previsto para a prestação de trabalho em regime de teletrabalho for inferior à duração previsível do contrato de trabalho, a atividade a exercer após o termo daquele período; e) Propriedade dos instrumentos de trabalho bem como o responsável pela respetiva instalação e manutenção e pelo pagamento das inerentes despesas de consumo e de utilização; f) Identificação do estabelecimento ou departamento da empresa em cuja dependência fica o trabalhador, bem como quem este deve contactar no âmbito da prestação de trabalho.

7 Para a gente, o principal é que não tem legislação; hora extra, em regra, não tem, sendo aplicado o art. 62, I, da CLT; e, se houver controle, não terá aplicação do art. 62, I, havendo equiparação a qualquer outro tipo de trabalhador. Outro ponto importante é a diferenciação entre teletrabalho e home office.