Teoria da Norma Constitucional A teoria estuda a aplicação da norma constitucional ( aplicabilidade das normas constitucionais ).

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1 REDE JURIS DIREITO CONSTITUICONAL PROFESSOR BRUNO PONTES INTERPRETAÇÃO E APLICAÇÃO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS Teoria da Norma Constitucional A teoria estuda a aplicação da norma constitucional ( aplicabilidade das normas constitucionais ). INTERPRETAÇÃO Canotilho: interpretar uma norma constitucional é atribuir um significado a um ou vários símbolos linguísticos escritos na constituição com o fim de se obter uma decisão de problemas práticos, normativo-constitucionalmente fundados. Celso Bastos A atividade interpretativa busca sobretudo reconstruir o conteúdo normativo, explicitando a norma em concreto em face de determinado caso. Pode-se afirmar, ainda, que a interpretação é uma atividade destinada a expor o significado de uma expressão, mas pode ser também o resultado de tal atividade. Diferença entre INTERPRETAÇÃO, APLICAÇÃO, INTEGRAÇÃO e CONSTRUÇÃO constitucional INTERPRETAÇÃO: busca do real alcance abstrato APLICAÇÃO: última etapa da concretização INTEGRAÇÃO: preenchimento da lacuna constitucional Preenchimento pela atividade regulamentar infraconstitucional: inexistência do PRINCÍPIO DA RESERVA CONSTITUCIONAL

2 Preenchimento pela atividade regulamentar constitucional: não aceitação da tese da DESCONSTITUCIONALIZAÇÃO CONSTRUÇÃO CONSTITUCIONAL: criação de institutos e novos contornos normativos pela atividade dos Tribunais Marbury x Madison, 1803; Doutrina brasileira do Habeas Corpus Súmula Vinculante Proibição de infidelidade partidária A interpretação das normas constitucionais é a mesma interpretação das normas infraconstitucionais? NÃO, PORQUE É SINGULAR: Supremacia constitucional (superioridade hierárquica); Constituição é o estatuto fundamental e político do Estado e da sociedade (inicia e valida o ordenamento jurídico); Cheia de normas abertas (conceitos jurídicos indeterminados e princípios) (linguagem específica por condensar os valores); É política (organiza e estrutura o Estado). NEOCONSTITUCIONALISMO/PÓS-POSITIVISMO Concretização Constitucionalização (totalitarismo e invasão constitucional) Força normativa dos princípios (Constituição axiológica) Ativismo (mais juiz e menos legislador) Substituição do casuísmo pela ponderação Aproximação do Direito com a Moral

3 Diferença entre princípios e regras REGRAS Situações concretas Casos homogêneos Comandos de definição Resolução dos conflitos e dúvidas pelos métodos tradicionais Gramatical, Sistemático, Teleológico Hierárquico, Especial Dimensão de validade Histórico, Lógico, Temporal, Caráter do tudo ou nada Antinomia Jurídica Própria PRINCÍPIOS Situações abstratas Casos heterogêneos Comandos de otimização Resolução das colisões pela ponderação e novos métodos de interpretações Jurídico, Tópicoproblemático, Hermenêuticoconcretizador, Científicoespiritual e Normativoestruturante Supremacia, Presunção de Constitucionalidade, Interpretação Conforme, Simetria, Unidade, Efeito Integrador, Máxima Efetividade, Concordância Prática, Relatividade, Conformidade Funcional, Coloquialidade, Interpretação Intrínseca Dimensão de valor Caráter de prima facie Antinomia Jurídica Imprópria Expressa Expresso ou implícito Menor necessidade de interpretação Maior necessidade de interpretação Menor ativismo judicial Maior ativismo judicial

4 MÉTODOS TRADICIONAIS SÃO ÚTEIS, MAS NÃO SATISFAZEM: Métodos de Savigny (gramatical, lógico, sistemático e histórico) e critérios tradicionais (especialização; cronológico; hierárquico) Métodos e princípios novos para a interpretação constitucional: NOVOS MÉTODOS DE INTERPRETAÇÃO CONSTITUCIONAL Método jurídico: Constituição = Lei Método tópico problemático: Pensar o problema (prevenção) Sentido da norma: no fato Aporias constitucionais Análise do fato e suas circunstâncias (primazia do caso concreto sobre a norma (FATO -> NORMA) Método hermenêutico concretizador (Konrad Hesse) Esperar o problema (repressão) Sentido da norma: na norma, após confronto com a realidade (prévia compreensão) Primazia do caso concreto sobre a norma apenas quando a aplicação desta causar problemas (NORMA -> FATO) Movimento de ir e vir (começar na norma, ir ao fato e voltar à norma) ( círculo hermenêutico ) Atividade do intérprete é de concretização, produzindo, assim, as normas Método científico espiritual Compreensão do espírito da Constituição, pela análise: - Do conjunto da Constituição - Do momento histórico da sociedade (integração com ela) Sentido da norma: espírito da sociedade Método sociológico Método normativo-estruturante (Friedrich Muller) Indissociabilidade da norma com a realidade Sentido da norma: na concretização e não na norma Enunciado da norma (programa normativo) difere da norma (domínio normativo: realidade social englobada pela norma) Interpretação é uma etapa da concretização constitucional ( Norma é só a ponta do iceberg )

5 Método da comparação constitucional (Peter Häberle) Comparação de regimes constitucionais É critério autônomo: ainda não é reconhecido como método NOVOS PRINCÍPIOS DE INTERPRETAÇÃO/APLICAÇÃO Princípio da supremacia Princípio da presunção da constitucionalidade das Leis Presunção relativa Controle preventivo Reserva de plenário Princípio da interpretação conforme a Constituição Condição: Caráter polissêmico das leis Limite: Impossibilidade de inovar ( legislador positivo ) Princípio da simetria constitucional Harmonia com o centro (espelho para constituições estaduais) Normas de repetição obrigatória (hipóteses de intervenção, normas sobre processo legislativo etc.) Princípios constitucionais sensíveis, extensíveis e estabelecidos Princípio da unidade da Constituição Interpretação para coadunar/compatibilizar normas constitucionais Inexistência de hierarquia entre normas constitucionais originárias e impossibilidade de controle de constitucionalidade sobre elas Princípio do efeito integrador Integração da comunidade Garantia do pluralismo político (ou contraponto) Princípio da máxima efetividade/força normativa Interpretação para resultar maior efetividade das normas Instrumentos para aumentar efetividade: ADIO e MI Princípio da concordância prática/harmonização Na colisão/conflito, não há exclusão de normas constitucionais Compatibilização pela ponderação dos valores (princípio da proporcionalidade) Princípio da relatividade/convivência das liberdades públicas Não há direito absoluto

6 Exemplo: Art. 5º, XII: é inviolável o sigilo da correspondência e das comunicações telegráficas, de dados e das comunicações telefônicas, salvo, no último caso, por ordem judicial, nas hipóteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigação criminal ou instrução processual penal Princípio da conformidade funcional. Sem mudança do esquema organizatório de funções Princípio da filtragem e da eficácia produtiva Auditoria constitucional (renovação) Recepção e revogação de normas infraconstitucionais anteriores Função normogenética Princípio da coloquialidade Termos coloquiais Princípio da interpretação intrínseca Busca do sentido na própria Constituição INTERPRETAÇÃO ORIGINALISTA ( mens legislatoris ) e NÃO ORIGINALISTA ( mens legis ) Legislador racional : o legislador seria singular, imperecível, único, consciente, finalista, onisciente, justo, onipotente, coerente, onicompreensivo, econômico, preciso e operativo TEORIA DOS PODERES IMPLÍCITOS ( Implied Powers / Inherent Powers ) POSTULADO/INSTRUMENTO DE HERMENÊUTICA CONSTITUCIONAL Fins expressos e meios implícitos ( Quem pode o mais pode o menos ) Poder de investigação do Parquet Medidas cautelares ao TCU Reclamação no regimento interno dos TJ s

7 APLICAÇÃO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS (classificação das normas constitucionais - graus de eficácia ) EFICÁCIA, VIGÊNCIA E VALIDADE Vigência: período de existência da lei (publicação até revogação) Eficácia: aptidão para produzir efeitos Eficácia Jurídica/técnica (capacidade para produzir efeitos) Eficácia Social (produção concreta dos efeitos) Validade: adequação da norma ao ordenamento jurídico (compatibilidade/constitucionalidade) Validade Formal (adequação aos procedimentos constitucionais) Validade Material (adequação aos conteúdos constitucionais) (*) Lei vigente sem eficácia (casos constitucionalmente previstos) Artigo 24, 4º A superveniência de lei federal sobre normas gerais suspende a eficácia da lei estadual, no que lhe for contrário Artigo 52, inciso X Compete privativamente ao Senado Federal: suspender a execução, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por decisão definitiva do Supremo Tribunal Federal Artigo 16 A lei que alterar o processo eleitoral entrará em vigor na data de sua publicação, não se aplicando à eleição que ocorra até um ano da data de sua vigência.

8 Art. 62 (Lei e MP) Em caso de relevância e urgência, o Presidente da República poderá adotar medidas provisórias, com força de lei, devendo submetê-las de imediato ao Congresso Nacional Classificação objetiva de Rui Barbosa: NORMAS CONSTITUCIONAIS AUTOEXECUTÁVEIS Self-Executing ; Self-Enforcing ; Self-Acting Plenos efeitos com a entrada em vigor NORMAS CONSTITUCIONAIS NÃO AUTOEXECUTÁVEIS Non Self-Executing ; Non Self-Enforcing ; Non Self-Acting Não têm plenos efeitos com a entrada em vigor Necessitam da complementação de normas posteriores Classificação de José Afonso da Silva: PLENA, CONTIDA E LIMITADA DE EFICÁCIA PLENA (Imediatamente Preceptiva/Integral/Completa) Tem plenos poderes para gerar eficácia desde quando a entrou em vigor Critérios para identificação de normas de eficácia plena: Exemplos: Quando conferem IMUNIDADES, ISENÇÕES, PRERROGATIVAS, VEDAÇÕES e COMPETÊNCIAS Art. 2º: São Poderes da União, independentes e harmônicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judiciário Art. 5º, XLIX: é assegurado aos presos o respeito à integridade física e moral Art. 5º, XL: a lei penal não retroagirá, salvo para beneficiar o réu Art. 5º, XI: a casa é asilo inviolável do indivíduo, ninguém nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinação judicial Art. 16. A lei que alterar o processo eleitoral entrará em vigor na data de sua publicação, não se aplicando à eleição que ocorra até um ano da data de sua vigência Art. 19. É vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios:

9 I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencioná-los, embaraçar-lhes o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relações de dependência ou aliança, ressalvada, na forma da lei, a colaboração de interesse público; II - recusar fé aos documentos públicos; III - criar distinções entre brasileiros ou preferências entre si. DE EFICÁCIA CONTIDA (Redutível ou Restringível) Tem plenos poderes para gerar eficácia desde quando entrou em vigor, mas pode ser restringida Contém cláusulas de redutibilidade Exemplos: Art. 5º, XIII: é livre o exercício de qualquer trabalho, ofício ou profissão, atendidas as qualificações profissionais que a lei estabelecer Art. 5º, XXII: É garantido o direito de propriedade Art. 5º, VIII: ninguém será privado de direitos por motivo de crença religiosa ou de convicção filosófica ou política, salvo se as invocar para eximir-se de obrigação legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestação alternativa, fixada em lei. Formas de restrição das normas constitucionais de eficácia contida Pela Constituição Pela LEI, pela CONSTITUIÇÃO e pelos CONCEITOS ÉTICOS-JURÍDICOS Art. 5º, XXII - é garantido o direito de propriedade Art. 5º, XXIII - a propriedade atenderá a sua função social Art. 5º, XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao público, independentemente de autorização, desde que não frustrem outra reunião anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prévio aviso à autoridade competente Art. 136, 1º, I, a : O decreto que instituir o estado de defesa determinará o tempo de sua duração, especificará as áreas a serem abrangidas e indicará, nos termos e limites da lei, as medidas coercitivas a vigorarem, dentre as seguintes: I - restrições aos direitos de: a) reunião, ainda que exercida no seio das associações; Pelos conceitos éticos-jurídicos

10 Art. 5º, XXIV: a lei estabelecerá o procedimento para desapropriação por necessidade ou utilidade pública, ou por interesse social, mediante justa e prévia indenização em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituição Art. 5º, XXV: no caso de iminente perigo público, a autoridade competente poderá usar de propriedade particular, assegurada ao proprietário indenização ulterior, se houver dano. DE EFICÁCIA LIMITADA (Aplicabilidade diferida) Não produzem efeitos com a entrada em vigor da Constituição, pois dependem de regulamentação. Exemplos: Art. 22, parágrafo único: Lei complementar poderá autorizar os Estados a legislar sobre questões específicas das matérias relacionadas neste artigo Art. 5º: XXVI a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela família, não será objeto de penhora para pagamento de débitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu desenvolvimento ; Art. 14, 9º: Lei complementar estabelecerá outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessação, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para exercício de mandato considerada vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleições contra a influência do poder econômico ou o abuso do exercício de função, cargo ou emprego na administração direta ou indireta Exemplos: Espécies de normas de eficácia limitada: De Princípio Institutivo (ou Organizativo) Preveem criação de órgãos e instituições Podem ser impositivas ou facultativas De Princípio Programático ( Normas Programáticas ) Estabelecem programas (traça princípios e diretrizes para os Poderes Públicos) Eficácia limitada de princípio institutivo impositivo Art. 33: A lei disporá sobre a organização administrativa e judiciária dos Territórios Art. 113: A lei disporá sobre a constituição, investidura, jurisdição, competência, garantias e condições de exercício de órgãos da Justiça do Trabalho

11 Art. 98, 1º, I: A União, no Distrito Federal e nos Territórios, e os Estados criarão: juizados especiais... Art. 20, 2º: A faixa de até cento e cinquenta quilômetros de largura, ao longo das fronteiras terrestres, designada como faixa de fronteira, é considerada fundamental para defesa do território nacional, e sua ocupação e utilização serão reguladas em lei. Art. 20 4º Lei federal disporá sobre a utilização, pelo Governo do Distrito Federal, das polícias civil e militar e do corpo de bombeiros militar. Eficácia limitada de princípio institutivo facultativo Art. 125, 3º A lei estadual poderá criar, mediante proposta do Tribunal de Justiça, a Justiça Militar estadual, constituída, em primeiro grau, pelos juízes de direito e pelos Conselhos de Justiça e, em segundo grau, pelo próprio Tribunal de Justiça, ou por Tribunal de Justiça Militar nos Estados em que o efetivo militar seja superior a vinte mil integrantes Art. 22, parágrafo único: Lei complementar poderá autorizar os Estados a legislar sobre questões específicas das matérias relacionadas neste artigo ; Art. 195, 4º: A lei poderá instituir outras fontes destinadas a garantir a manutenção ou expansão da seguridade social, obedecido o disposto no art. 154, I ; Art. 25, 3º: Os Estados poderão, mediante lei complementar, instituir regiões metropolitanas, aglomerações urbanas e microrregiões, constituídas por agrupamentos de municípios limítrofes, para integrar a organização, o planejamento e a execução de funções públicas de interesse comum. Eficácia limitada de princípio programático Art. 21. Compete à União: IX - elaborar e executar planos nacionais e regionais de ordenação do território e de desenvolvimento econômico e social; Art. 23. É competência comum da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios: I - zelar pela guarda da Constituição, das leis e das instituições democráticas e conservar o patrimônio público; II - cuidar da saúde e assistência pública, da proteção e garantia das pessoas portadoras de deficiência Art. 3º Constituem objetivos fundamentais da República Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e solidária; II - garantir o desenvolvimento nacional; III - erradicar a pobreza e a marginalização e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raça, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminação. Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social: IV - salário mínimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais básicas e às de sua família com moradia, alimentação, educação, saúde, lazer, vestuário, higiene, transporte e

12 previdência social, com reajustes periódicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculação para qualquer fim; Art A lei estabelecerá o plano nacional de educação, de duração plurianual, visando à articulação e ao desenvolvimento do ensino em seus diversos níveis e à integração das ações do Poder Público que conduzam à: Art. 215, 3º A lei estabelecerá o Plano Nacional de Cultura, de duração plurianual, visando ao desenvolvimento cultural do País e à integração das ações do poder público que conduzem à: Normas programáticas têm eficácia? Eficácia negativa PARALISANTE: revoga disposições contrárias Eficácia negativa IMPEDITIVA: impede criação de programas contrários e serve para controlar constitucionalidade Eficácia MORAL E POLÍTICA: impõe condutas a todos, especialmente agentes do Estado Princípio da Proibição do Retrocesso (efeito cliquet ) Cumprido o programa, não se pode voltar atrás para prejudicar o núcleo essencial. Seguro-desemprego. Teoria da Reserva do Possível OUTRAS CLASSIFICAÇÕES Efetivar normas programáticas de acordo com a capacidade financeira do Estado Requisitos para efetivação de normas programáticas: a) Razoabilidade da pretensão; b) Disponibilidade financeira do Estado; c) Risco para o mínimo existencial DE EFICÁCIA ABSOLUTA, OU INTANGÍVEL Não podem ser contrariadas nem por emenda constitucional (força paralisante total dos projetos) Cláusulas pétreas De eficácia plena podem ser emendadas DE EFICÁCIA RELATIVA RESTRINGÍVEL DE EFICÁCIA RELATIVA DEPENDENTE DE COMPLEMENTAÇÃO LEGISLATIVA DE EFICÁCIA EXAURIDA, OU ESVAÍDA Normas com comandos e pressupostos fáticos efetivados Próprias do ADCT:

13 Art. 2º. No dia 7 de setembro de 1993 o eleitorado definirá, através de plebiscito, a forma (república ou monarquia constitucional) e o sistema de governo (parlamentarismo ou presidencialismo) que devem vigorar no País. Art. 3º. A revisão constitucional será realizada após cinco anos, contados da promulgação da Constituição, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em sessão unicameral. Art. 34. O sistema tributário nacional entrará em vigor a partir do primeiro dia do quinto mês seguinte ao da promulgação da Constituição, mantido, até então, o da Constituição de 1967, com a redação dada pela Emenda nº 1, de 1969, e pelas posteriores.