O setor social. Análise do Anteprojeto de Revisão do CCP (de agosto de 2016) João Amaral e Almeida

Transcrição

1 O setor social na contratação pública Análise do Anteprojeto de Revisão do CCP (de agosto de 2016)

2 Dimensões 1) Contratação excluída Serviços específicos prestados por organizações sem fins lucrativos (alínea h) do artigo 10.º da Diretiva) 2) Reserva de contratos A entidades cujo objetoprincipal seja a integração social e profissional de pessoas com deficiência ou desprotegidas (artigo 20.º da Diretiva) 3) Regime especial simplificado Serviços com dimensão transfronteiriça limitada (serviços sociais e outros enumerados no Anexo XIV da Diretiva) 2

3 Dimensões 4) Integração de considerações sociais Nas condições contratuais e no critério de adjudicação (artigo 70.º e n.º 2 do artigo 67.º da Diretiva) 3

4 Contratação excluída Serviços de emergência prestados por organizações sem fins lucrativos em que não seria possível preservar a natureza destas caso se aplicassem as regras de contratação pública. alíneah) doartigo 10.º 4

5 Anteprojeto de Revisão do CCP Porém, não consagração de qualquer dos casos previstos na alínea h) do artigo 10.º da Diretiva (artigo 5.º do CCP) 5

6 Contratos reservados Artigo 20.º da Diretiva Reservar a participação no procedimento a entidades cujo objeto principal seja a integração social e profissional de pessoas com deficiência a Reservar a execução do contrato para o âmbito de programas de emprego protegido 6

7 Anteprojeto de Revisão do CCP (artigo 54.º-A do CCP) Porém, não transposição do segmento relativo à reserva da execução do contrato; 7

8 Anteprojeto de Revisão do CCP (artigo 54.º-A do CCP) Violação da Diretiva ao criar um novo campo de reserva: empresas com 30% de deficientes 8

9 Diretiva(artigo 20.º) Os Estados-Membros podem reservar o direito a participar em procedimentos de contratação pública a entidades e a operadores económicos cujo objetivo principal seja a integração social e profissional de pessoas com deficiência ou desfavorecidas, ou reservar a execução desses contratos para o âmbito de programas de emprego protegido, desde que pelo menos 30 % dos empregados dessas entidades, operadores económicos e programas sejam trabalhadores com deficiência ou desfavorecidos. Anteprojeto de Revisão do CCP (artigo 54.º-A) A entidade adjudicante pode reservar a possbilidade de ser candidato ou concorrente às entidades cujo objeto principal seja a integração social e profissional de pessoas com deficiência ou desfavorecidas, ou quando pelo menos 30% dos trabalhadores tenham deficiência devidamente reconhecida nos termos da lei. 9

10 Regime especial simplificado Serviços à pessoa : Serviços com interesse transfronteiriço limitado prestados em contexto particular devido a diferentes tradições culturais dos Estados membros 10

11 Regime especial simplificado Serviços enumerados no Anexo XIV da Diretiva Entre outros: Serviços de saúde, sociais e conexos Serviços administrativos nas áreas social, da educação, da saúdeedacultura Outros serviços comunitários, sociais e pessoais 11

12 Regime especial simplificado Serviços enumerados no Anexo XIV da Diretiva Mas apenas se os contratos forem de valor igual ou superior a euros (alínea d) do artigo 4.º da Diretiva) 12

13 Regime especial simplificado De acordo com a Diretiva (artigo 74.º), para os contratos de valor igual ou superior a euros, aplicam-se apenas as disposições dos artigos 75.º, 76.º e77.º 13

14 Regime especial simplificado Artigo 75.º: Publicação de anúncio (mas admissão de ajuste direto) 14

15 Regime especial simplificado Artigo 76.º: Instituição de regras especiais (em defesa de princípios) (n.º 1); considerações sociais (n.º 2) 15

16 Regime especial simplificado Artigo 77.º: Possibilidade de reservar a participação nos procedimentos a certas organizações 16

17 Regime especial simplificado Considerando (114) Amplo poder de apreciação Simplificação e redução da carga administrativa para as entidades adjudicantes e para os operadores económicos Possibilidade de aplicação de algumas regras gerais da contratação 17

18 Regime especial simplificado Questão: Qual a justificação racional para que o respeito pelo contexto e tradições locais só valha até um certo limiar de valor do contrato? 18

19 Anteprojeto de Revisão do CCP Manutenção dos serviços sociais no elenco das situações de contratação excluída previstas no n.º 4 do artigo 5.º cfr. alínea j) [alargamento: todos os serviços do Anexo IX] (não coincidente com o Anexo XIV da Diretiva) 19

20 Anteprojeto de Revisão do CCP Exclusão:contratos> euros (remissão para a alínea d) do n.º 3 do artigo 474.º) 20

21 Anteprojeto de Revisão do CCP Erro na alínea b)do n.º 1 do artigo 20.º: não pode haver remissão para a alínead)don.º3doartigo474.º!!! 21

22 Anteprojeto de Revisão do CCP Exclusão: contratos de valor inferior a euros Porém, cfr. n.º 2 do artigo 6.º: aplicação dos princípios gerais da contratação pública Qual o significado da alínea a) publicitação da intenção de contratar? 22

23 Anteprojeto de Revisão do CCP contratos de valor igual ou superior a euros Capítulo IV do Título IV Serviços sociais e outros serviços específicos (artigos 250.º-A a 250.º-D) 23

24 Anteprojeto de Revisão do CCP Regime simplificado (artigo 250.º-A) Aplicação da Parte II do CCP com as adaptações constantes dos artigos seguintes 24

25 Anteprojeto de Revisão do CCP Publicação do anúncio (artigo 250.º-B) Reprodução artigo 75.º da Diretiva, mas sem qualquer menção à possibilidade de ajuste direto por razões materiais 25

26 Anteprojeto de Revisão do CCP Contratos reservados a certas organizações (artigo 250.º-D) Reprodução do artigo 77.º da Diretiva 26

27 Anteprojeto de Revisão do CCP Procedimentos pré-contratuais (artigo 250.º-C) Entrega da autonomia regulamentar às entidades adjudicantes 27

28 Anteprojeto de Revisão do CCP Procedimentos pré-contratuais (artigo 250.º-C) Como conciliar a remissão genérica para a Parte II do CCP com esta autonomia regulamentar? 28

29 Anteprojeto de Revisão do CCP O n.º 2 do artigo 250.º-C obriga à utilização da versão multifator do critério de adjudicação, impondo mesmo fatoresde qualidade e sustentabilidade para os serviços sociais Será essa uma corretatransposição da Diretiva(n.º 2 do artigo 76.º)? 29

30 Anteprojeto de Revisão do CCP critérios referidos no n.º 3 do artigo 250.º-C: Apenas fatores ou também condições de execução do contrato? As propostas podem não conter propostas..? 30

31 Integração de considerações sociais 31

32 Critérios de adjudicação (artigo 67.º da Diretiva) O mito da alegada prevalência/preferência da Diretiva pelo critério melhor relação qualidade/preço (versão multifator do critério da PEMV) relativamente ao critério do preço mais baixo; 32

33 Compreensão da distinção entre: a) Aspetosda execução do contrato (submetidos/não submetidos à concorrência); b) Critérios de adjudicação. cfr. art.º 70.º da Diretiva e considerando (104) 33

34 Utilização estratégica da contratação pública Elaboração do Caderno de Encargos (o que comprar?) Fixação das condições contratuais, nomeadamente das especificações técnicas 34

35 Utilização estratégica da contratação pública Submissão à concorrência de verdadeiras obrigações contratuais (cfr. considerandos (97), (98) e (99) ) 35

36 Utilização estratégica da contratação pública Escolha da melhor proposta: compreensão e aceitação de um modelo compensatório entre as vantagens/desvantagens recíprocas dessas várias obrigações contratuais que são propostas pelos operadores económicos em concorrência. 36

37 Utilização estratégica da contratação pública Onde se afere a verdadeira importância das considerações ambientais e sociais? Condições de execução do contrato? Fatores do critério de adjudicação? 37

38 Utilização estratégica da contratação pública A adoção de quaisquer outros fatores (para além do preço), significa que a entidade adjudicante está disposta, no estrito campo/domínio da disputa concorrencial, a trocar a melhor performance ambiental ou social por... dinheiro! 38

39 Utilização estratégica da contratação pública Onde se afere a verdadeira importância das considerações ambientais e sociais? Condições de execução do contrato? Fatores do critério de adjudicação? 39

40