Motivação inerente ao projeto destes encontros:

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1 Direito Civil Parte Especial Livro I Do Direito das Obrigações Prof. Ovídio Mendes Fundação Santo André / 9 Motivação inerente ao projeto destes encontros: Os cursos de graduação em Direito devem formar profissionais que revelem, entre outras, as seguintes competências e habilidades: interpretação e aplicação do Direito; utilização de raciocínio jurídico, de argumentação, de persuasão e de reflexão crítica; julgamento e tomada de decisões; e domínio de tecnologias e métodos para permanente compreensão e aplicação do Direito. Fonte: DCN dos cursos de Direito MEC. DAS OBRIGAÇÕES ALTERNATIVAS P A R T E E S P E C I A L LIVRO I DO DIREITO DAS OBRIGAÇÕES TÍTULO I DAS MODALIDADES DAS OBRIGAÇÕES CAPÍTULO IV DAS OBRIGAÇÕES ALTERNATIVAS Art Conceitos: Obrigações alternativas, Obrigações simples, Obrigações complexas, Complexidade subjetiva, Complexidade objetiva, Concentração, Obrigações facultativas, Obrigações Líquidas, Obrigações Modais, Obrigações a Termo Modalidades de Obrigações Modalidades de Obrigações

2 Direito Civil Parte Especial Livro I Do Direito das Obrigações Prof. Ovídio Mendes Fundação Santo André / 9 O vínculo jurídico divide-se em débito (vínculo pessoal ou Schuld ) e responsabilidade (vínculo material ou Haftung ). O débito diz respeito à obrigação do devedor em entregar pontualmente a prestação ao credor. A responsabilidade é o direito do credor de exigir judicialmente o cumprimento da obrigação inadimplida ou indenização por perdas e danos. A obrigação certa versa sobre coisas infungíveis e a obrigação inicialmente incerta ou genérica versa sobre coisas fungíveis. Existem diversas classificações para as modalidades de obrigações, entre as quais a apresentada neste texto. A escolha desta classificação deve-se ao fato de encontrar paralelo direto nos pressupostos de existência, validade e eficácia impostos pela norma jurídica sobre os negócios jurídicos 1, onde se incluem as obrigações. As obrigações de dar coisa certa ou incerta, fazer ou não fazer podem ser classificadas, no tocante aos elementos da obrigação (cláusulas inseridas na forma de cumprimento da prestação), em três modos distintos: elemento objetivo, elemento acidental e conteúdo. O elemento objetivo diz respeito às formas que podem assumir as prestações: alternativas, divisíveis ou indivisíveis, cumulativas, facultativas e líquidas ou ilíquidas. O elemento objetivo, na teoria criada por Pontes de Miranda 2 sobre os elementos que formam o negócio jurídico, é um elemento essencial (plano da existência) e corresponde à forma da obrigação, ao lado dos demais elementos essenciais que são a manifestação ou declaração de vontade, agentes emissores da vontade (partes) e objeto da relação jurídica. O elemento acidental indica como a obrigação repercute no meio social com fundamento nas regras estabelecidas pelas partes (obrigações puras, condicionais, a termo e modais), Na teoria criado por Pontes de Miranda, o elemento acidental corresponde ao plano da eficácia. O conteúdo da obrigação diz respeito às eventuais garantias de atuação oferecidas pelo devedor ao credor em razão do cumprimento da obrigação. Modalidades de Obrigações 1. Quanto ao elemento objetivo ou forma: obrigações alternativas, obrigações divisíveis ou indivisíveis, obrigações cumulativas, obrigações facultativas, obrigações líquidas ou ilíquidas. Obrigação alternativa: apresenta dois ou mais objetos e extingue-se com o cumprimento de apenas um. Obrigação divisível: composta por multiplicidade de sujeitos. Obrigação cumulativa: duas ou mais prestações a serem solvidas, sem exclusão de nenhuma delas. 1 in concreto, negócio jurídico é todo fato jurídico consistente em declaração de vontade, a que todo o ordenamento jurídico atribui os efeitos designados como queridos,respeitados os pressupostos de existência, validade e eficácia impostos pela norma jurídica que sobre ele incide (TARTUCE, Flávio. Manual de direito civil: volume único. Rio de Janeiro: Forense, 7ª ed. rev., atual. e ampl., 2017). 2 Sobre os planos do negócio jurídico, acessar

3 Direito Civil Parte Especial Livro I Do Direito das Obrigações Prof. Ovídio Mendes Fundação Santo André / 9 Obrigação facultativa: obrigação em que é facultado ao devedor exonerar-se da obrigação pela entrega de prestação diversa e predeterminada (prestação substitutiva). Obrigação líquida: obrigação determinada quanto ao objeto e certa quanto à existência. Os elementos essenciais constituem requisitos de existência e de validade do negócio jurídico, a saber: manifestação de vontade das partes, objeto e forma da obrigação. 2. Quanto ao elemento acidental: obrigações puras e simples, obrigações condicionais, obrigações a termo e obrigações modais. Obrigação pura: sinônimo de obrigação simples, sua eficácia não se subordinada à nenhuma das modalidades dos negócios jurídicos: condição, termo (ou prazo) ou encargo (ou modo). Obrigação condicional: subordina a obrigação a evento futuro e incerto. Exemplo: venda em consignação, em que o produtor entrega determinado produto com a condição de receber o pagamento se a venda for concretizada. A venda em consignação tem natureza jurídica de venda sob condição suspensiva ou condição resolutiva, ou obrigação alternativa, pois a autorização da venda não é essencial e o consignatário pode optar por adquirir a coisa ou restituí-la. Obrigação a termo ou prazo: obrigação com data futura determinada para sua satisfação. Exemplo: compra a prazo, com data certa para cumprimento das prestações. Obrigação com encargo ou modo: obrigação em que um encargo (ou ônus) é imposto ao beneficiário como resultado de uma liberalidade. Exemplo: algumas instituições públicas ofertam cursos de graduação gratuitos sob o encargo de o beneficiário ser aprovado em todas as disciplinas do primeiro semestre. Os elementos acidentais (ou acessórios) não constituem requisitos de existência ou validade do negócio jurídico, mas as partes deles se utilizam para modificar a eficácia do ato pela adaptação as

4 Direito Civil Parte Especial Livro I Do Direito das Obrigações Prof. Ovídio Mendes Fundação Santo André / 9 circunstâncias futuras. 3. Quanto ao conteúdo: obrigações de meio, obrigações de resultado e obrigações de garantia. Obrigação de meio: o devedor utiliza sua experiência, meios e técnicas para alcançar determinado resultado, mas não se responsabiliza se falhar em seu intento. Exemplo: prestação de serviços advocatícios. Obrigação de resultado: o devedor utiliza sua experiência, meios e técnicas para alcançar determinado resultado e assume a responsabilidade se falhar em seu intento. Exemplo: trabalho de construção. Obrigação de garantia: envolve a diminuição de riscos para o credor tangente ao inadimplemento da obrigação. Exemplo: o fiador no contrato de aluguel. Das obrigações alternativas Obrigações Alternativas A obrigação simples possui objeto único. A obrigação alternativa (obrigação jurídica complexa) tem por objeto duas ou mais prestações em que apenas uma será cumprida como pagamento. A obrigação alternativa é complexa por envolver multiplicidade de credores ou multiplicidade de devedores (complexidade subjetiva) ou necessidade de escolha entre prestações diversas (complexidade objetiva).

5 Direito Civil Parte Especial Livro I Do Direito das Obrigações Prof. Ovídio Mendes Fundação Santo André / 9 A obrigação complexa cumulativa, onde diferentes prestações são entregues de modo sucessivo, diferencia-se da obrigação complexa alternativa pelo fato que, nesta, apenas uma, entre prestações possíveis, deve ser entregue. Entretanto, a obrigação alternativa também pode ser cumulativa, quando prestações são entregues de modo sucessivo e, na entrega de cada, existe a possibilidade de escolher entre duas ou mais coisas qual será entregue. Características das obrigações alternativas 1) Decorre da escolha entre duas ou mais possibilidades a prestação a ser cumprida. O direito de escolha é irrevogável e, uma vez exercido, transforma a obrigação alternativa em simples; 2) O adimplemento de qualquer das prestações previamente estabelecidas no título constitutivo resulta no cumprimento da obrigação; 3) O devedor pode optar por qualquer das prestações, a menos que o contrato disponha de modo diverso. A escolha será realizada no prazo convencionado através da declaração unilateral de vontade e não exige forma especial. Cientificada a escolha, configura-se a concentração, com impossibilidade de retratação unilateral [alteração da coisa a ser entregue]. 4) Se o devedor ignorar que a obrigação é alternativa e realizar o pagamento, pode repeti-lo para exercer a opção, mas deve fazer a prova de que não sabia da possibilidade de escolha (Art " Àquele que voluntariamente pagou o indevido incumbe a prova de tê-lo feito por erro"); 5) Nas obrigações periódicas a opção pode ser alterada a cada período, fato denominado "jus variandi". As prestações periódicas são independentes entre si, significando que a escolha por determinada prestação não impede sua alteração quando do adimplimento da prestação sucessiva. Esta prerrogativa é privativa do devedor. As obrigações alternativas podem ser negociais (livre acordo entre as partes) ou não negociais (quando decorrem de imposição legal). Exemplo de obrigação não negocial: Código Civil, artigo A pessoa obrigada a suprir alimentos poderá pensionar o alimentando, ou dar-lhe hospedagem e sustento, sem prejuízo do dever de prestar o necessário à sua educação, quando menor. Parágrafo único. Compete ao juiz, se as circunstâncias o exigirem, fixar a forma do cumprimento da prestação. A concentração (ato de escolha da prestação a ser entregue) poderá ser efetuada pelo credor, pelo devedor ou por terceiro definido pelas partes ou pelo juiz. Obrigações Alternativas e Obrigações Facultativas A obrigação alternativa não se confunde com a obrigação facultativa. Na obrigação alternativa, o título discrimina as prestações que poderão ser entregues, com a escolha de uma entre elas. Na obrigação facultativa, o título determina a prestação a ser entregue que poderá, opcionalmente, ser substituída por prestação diversa. Assim é que, na prestação alternativa de entrega de um notebook, por exemplo, o devedor poderá escolher em entregar uma entre três configurações diferentes; já na obrigação facultativa, o devedor se compromete a entregar notebook de determinada marca, mas, opcionalmente, poderá entregar equipamento de marca diferente previamente estabelecida. Obrigações Líquidas e Ilíquidas A obrigação é líquida quando apresenta certeza ou an debeatur (correta definição dos sujeitos ativo e passivo, da natureza da relação jurídica e do objeto da obrigação) e liquidez (determinação do quantum debeatur, passível de aferição mediante simples operação aritmética). Obrigação Ilíquida: apresenta necessidade de apuração do quantum debeatur para seu adequado

6 Direito Civil Parte Especial Livro I Do Direito das Obrigações Prof. Ovídio Mendes Fundação Santo André / 9 cumprimento. Obrigações a Termo e Obrigações Modais A obrigação é a termo é quando seu cumprimento está vinculado a fato futuro e certo. Termo é a data em que começa ou se extingue a eficácia do negócio jurídico (o termo inicial corresponde à data em que a obrigação começará a produzir seus efeitos ordinários. Possui características suspensivas, pois os efeitos do ato ficam suspensos até a data acordada pelas partes. Contudo, o termo inicial não significa o momento em que os direitos das partes serão adquiridos, pois existentes desde o nascimento da obrigação, e sim o marco inicial para seu exercício ( art. 123 do Código Civil de 2002). O termo final é a data para o rompimento dos efeitos jurídicos da obrigação, com característica resolutiva). Obrigação a termo ou obrigação a prazo: prazo é o lapso de tempo entre o termo inicial e o termo final. A diferença entre termo e condição é a certeza do acontecimento futuro que, no termo, deverá acontecer necessariamente. Obrigação Modal é aquela que impõe um ônus ou encargo (cláusula acessória) ao beneficiário na relação jurídica. Recomendação de Leitura: ZANETTI, Robson. Hipoteca é um direito indivisível. Disponível em Consulta em 15/06/2018. RESUMO: A hipoteca é uma garantia real muito usada e pouco abordada pelos doutrinadores, por isso, pretendemos com esse singelo artigo aprofundarmos um pouco mais o estudo desse direito e mostrar aos profissionais do direito, empresários, estudantes... que ela se constitui em um direito indivisível. Artigos do Código Civil Art Nas obrigações alternativas, a escolha [de qual prestação entregar e dar por cumprido contratado] cabe ao devedor, se outra coisa não se estipulou. 1 Não pode o devedor obrigar o credor a receber parte em uma prestação e parte em outra. 2 Quando a obrigação for de prestações periódicas, a faculdade de opção poderá ser exercida em cada período. 3 No caso de pluralidade de optantes, não havendo acordo unânime entre eles, decidirá o juiz, findo o prazo por este assinado para a deliberação. 4 Se o título deferir a opção a terceiro, e este não quiser, ou não puder exercê-la, caberá ao juiz a escolha se não houver acordo entre as partes. Art Se uma das duas prestações não puder ser objeto de obrigação ou se tornada inexequível, subsistirá o débito quanto à outra. Art Se, por culpa do devedor, não se puder cumprir nenhuma das prestações, não competindo ao credor a escolha, ficará aquele obrigado a pagar o valor da que por último se impossibilitou, mais as

7 Direito Civil Parte Especial Livro I Do Direito das Obrigações Prof. Ovídio Mendes Fundação Santo André / 9 perdas e danos que o caso determinar. Art Quando a escolha couber ao credor e uma das prestações tornar-se impossível por culpa do devedor, o credor terá direito de exigir a prestação subsistente ou o valor da outra, com perdas e danos; se, por culpa do devedor, ambas as prestações se tornarem inexequíveis, poderá o credor reclamar o valor de qualquer das duas, além da indenização por perdas e danos. Art Se todas as prestações se tornarem impossíveis sem culpa do devedor, extinguir-se-á a obrigação. Exercício Prático para incremento na habilidade de interpretação e aplicação do Direito, em concordância com as Diretrizes Curriculares Nacionais (DCN) dos Cursos de Direito1, a saber: Os cursos de graduação em Direito devem formar profissionais que revelem, pelo menos, as seguintes competências e habilidades: I leitura, compreensão e elaboração de textos, atos e documentos jurídicos ou normativos, com a devida utilização das normas técnico-jurídicas; II interpretação e aplicação do Direito; III pesquisa e utilização da legislação, da jurisprudência, da doutrina e de outras fontes do Direito; IV adequada atuação técnico-jurídica, em diferentes instâncias, administrativas ou judiciais, com a devida utilização de processos, atos e procedimentos; V correta utilização da terminologia jurídica ou da Ciência do Direito; VI utilização de raciocínio jurídico, de argumentação, de persuasão e de reflexão crítica; VII julgamento e tomada de decisões; e VIII domínio de tecnologias e métodos para permanente compreensão e aplicação do Direito. Identifique a opção correta e, na sequência, aponte sua fundamentação legal: (As alternativas desta questão foram adaptadas de diversas provas de concursos públicos). A) Nas obrigações alternativas o devedor somente se libera prestando a coisa devida, pois o objeto, embora inicialmente plúrimo e indeterminado, pela concentração, que possui a característica da irrevogabilidade, torna o objeto individualizado, salvo se houver direito de arrependimento entre as partes. B) Nas obrigações alternativas as partes convencionam duas ou mais prestações cumulativamente exigíveis, cujo adimplemento concentra-se em uma única para pagamento por meio de escolha, seja do credor seja do devedor. C) quando, nas obrigações alternativas ocorrerem prestações periódicas, a faculdade de opção só poderá ser exercida no primeiro período, valendo a escolha feita para os demais, a menos que o credor tenha interesse em manter a faculdade de opção. D) A obrigação alternativa é espécie do gênero obrigação complexa, pois pode apresentar-se com mais de um sujeito ativo, ou mais de um sujeito passivo, ou mais de uma prestação. Nela, uma multiplicidade de prestações manifesta-se de maneira disjuntiva, pois o devedor se libera da obrigação satisfazendo apenas uma entre as possíveis. E) Na obrigação alternativa ocorre a estipulação de várias prestações. Essa multiplicidade de prestações manifesta-se de maneira disjuntiva, pois o devedor se libera da obrigação satisfazendo apenas uma delas. Carlos era programador de computador autônomo especializado no desenvolvimento de jogos digitais. Desenvolvia sua atividade por intermédio de parcerias com os clientes, recebendo parte da remuneração por seu trabalho no fechamento do negócio e o restante na entrega. A categoria dos jogos digitais,

8 Direito Civil Parte Especial Livro I Do Direito das Obrigações Prof. Ovídio Mendes Fundação Santo André / 9 geralmente de grande aceitação pelos consumidores, era ação ou corrida de carros, cabendo a Carlos a escolha sobre qual jogo entregar. Via de regra era entregue aquele desenvolvido em menor período de tempo. Ocorre que, em razão de uma elevada indenização por plágio julgada procedente, Carlos adentrou acentuado estado depressivo que o impede de trabalhar e, como consequência, não conseguiu dar continuidade em suas atividades. Neste contexto, assinale a alternativa correta e aponte sua fundamentação legal: A) Os credores de Carlos não podem pleitear perdas e danos, nem devolução do valor pago, pois o estado depressivo sofrido por Carlos caracteriza a obrigação como impossível e o Código Civil ora vigente estabelece que, se a prestação tornar-se impossível, então a obrigação estará extinta. B) Os credores de Carlos podem pleitear perdas e danos, além da devolução do valor pago, pois o estado depressivo sofrido por Carlos não é suficiente para afastar sua culpa decorrente da condenação por plágio. C) A condenação por plágio não tem conexão com o vínculo obrigacional ora existente entre Carlos e seus credores e, por isso, não pode ser caracterizado como elemento de culpabilidade. Por outro lado, o estado depressivo não é razão suficiente para declarar a impossibilidade de cumprimento da obrigação, mas apenas prorrogação no prazo de cumprimento da prestação. D) Como o estado em que se encontra Carlos o impede de dar continuidade em suas atividades e, consequentemente, cumprir as prestações, então poderá Carlos entregar os códigos fontes dos jogos aos credores para que cada um contrate programador de livre escolhe para concluir o trabalho. Neusa e Laura, duas amigas de longa data, possuem um estabelecimento comercial que adquiriu excelente reputação pela qualidade dos alimentos preparados, razão de uma ampla e diversificada clientela. Para manter a reputação e preservar a cliente, as proprietárias são extremamente exigentes nos requisitos a serem preenchidos pelos fornecedores e, uma vez selecionado determinado fornecedor, com este é estabelecido um contrato de médio prazo. Izaias fornece carnes para o estabelecimento de Neusa e Laura e a obrigação repousa na entrega entre diversas espécies de carnes, como bovina, de porco, de carneiro e de búfalo, que podem provir de diferentes frigoríficos. As escolhas das carnes a serem entregues cabe à Neusa e Laura. Ocorre que Izaias está experimentando a comercialização de carne de jacaré, fato que está atraindo novos clientes para seu estabelecimento, esta espécie de carne não está prevista no contrato firmado com Neusa e Laura. Estas, entretanto, lhe consultaram sobre a possibilidade de a incluírem entre as alternativas previstas em contrato. Com base na narrativa, escolha a opção legalmente disponível para Izaias, apontando o fundamento legal. A) Como a obrigação de Izaias para com Neusa e Laura versa sobre o fornecimento de carnes e a opção de escolha pertence à elas, a natureza da obrigação é alternativa e a carne de jacaré, desde o momento inicial de comercialização por Izaias figura necessariamente como prestação alternativa. B) "Fornecimento de carnes" é gênero e os diversos tipos de carnes são espécies. Assim, o contrato existente entre Neusa, Laura e Izaias é obrigação de dar coisa incerta e não obrigação alternativa. Na obrigação de dar coisa incerta a escolha pode pertencer ao credor, mas, se o devedor não pode dar a coisa pior, por outro lado não está obrigado a dar a melhor. Assim, Izaias pode recursar-se a entregar carne de jacaré. C) Como na obrigação consta que o poder de escolha pertence à Neusa e Laura, Izaias não poderia recusar-se a entregar a carne de jacaré deste que esta constasse explicitamente no rol de prestações alternativas. Como tal não é o caso, Izaias não está obrigado a entregar a carne de jacaré. D) O direito de escolha é irrevogável e, uma vez exercido, transforma a escolha alternativa em escolha simples. Assim, feita a escolha sobre a carne de jacaré, a Izaias apenas resta a sujeição à prestação

9 Direito Civil Parte Especial Livro I Do Direito das Obrigações Prof. Ovídio Mendes Fundação Santo André / 9 indicada. Questões apresentadas em concursos públicos (data do acesso: 03/05/2017). A reprodução das questões segue a Lei de Direitos Autorais (Lei 9.610/1998), em especial os incisos III e VIII do artigo 46: "Art. 46. Não constitui ofensa aos direitos autorais: (...) III a citação em livros, jornais, revistas ou qualquer outro meio de comunicação, de passagens de qualquer obra, para fins de estudo, crítica ou polêmica, na medida justificada para o fim a atingir, indicando-se o nome do autor e a origem da obra; (...) VIII a reprodução, em quaisquer obras, de pequenos trechos de obras preexistentes, de qualquer natureza, ou de obra integral, quando de artes plásticas, sempre que a reprodução em si não seja o objetivo principal da obra nova e que não prejudique a exploração normal da obra reproduzida nem cause um prejuízo injustificado aos legítimos interesses dos autores." Concurso: Prefeitura Municipal de Andradina Assistente Jurídico / Procurador Jurídico Ano: 2017 Caderno: Prova Objetiva Questão: 12 Aplicação: Vunesp Disponível em: Tadeu vendeu duzentas cabeças de gado ao seu vizinho, Celso. Como forma de pagamento, restou definido que Celso poderia pagar o valor de forma parcelada, em dez meses, em sacas de café ou sacas de milho. Sobre os fatos narrados, responda corretamente: (A justificativa legal não constou da aplicação do concurso, sendo aqui solicitada para fins de desenvolvimento da experiência jurídica) A) Por se tratar de obrigação alternativa, a escolha da forma de pagamento será feita por Tadeu, se outra coisa não se estipulou. B) Celso poderá pagar metade da parcela em sacas de café e a outra metade em sacas de milho, apesar de Tadeu não concordar com essa forma de pagamento. C) Caso Celso tenha escolhido pagar com sacas de café e, no segundo mês, por motivos de força maior, o pagamento com sacas de café se tornar inexequível, subsistirá o débito quanto às sacas de milho. D) Se Celso tivesse mais dois sócios, e entre eles não houvesse acordo unânime sobre qual forma de pagamento deveria ser escolhida, essa escolha recairia obrigatoriamente sobre Tadeu. E) Caso ambas as prestações se tornem impossíveis sem culpa de Celso, deverá ser definida uma nova modalidade de prestação.