A imparcialidade como marco essencial da prestação jurisdicional penal e seus reflexos nas regras que definem a competência pela prevenção do juízo.

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1 III Mostra de Pesquisa da Pós-Graduação PUCRS A imparcialidade como marco essencial da prestação jurisdicional penal e seus reflexos nas regras que definem a competência pela prevenção do juízo. André Machado Maya, Prof. Dr. Nereu José Giacomolli (orientador) Programa de Pós-Graduação em Ciências Criminais, Faculdade de Direito, PUCRS, Resumo O presente trabalho é parte integrante do projeto de pesquisa em desenvolvimento no Mestrado em Ciências Criminais da PUCRS, e pretende analisar o tratamento dispensado pela Corte Constitucional da Espanha e pelo Tribunal Europeu de Direitos Humanos à regra da prevenção do juízo, a partir da leitura da garantia da imparcialidade dos órgãos jurisdicionais como uma garantia fundamental dos acusados em processo penal. Introdução O Tribunal Europeu de Direitos Humanos, desde a década de 1980, vem proferindo decisões no sentido de preservar o direito, de qualquer acusado, de ser julgado por um juiz imparcial. 1 Em várias delas, tem consagrado o entendimento de que o juiz com poderes investigatórios é incompatível com a função de julgador (LOPES JR., 2006). Seguindo essa linha, e certamente por influência dessa jurisprudência, o Tribunal Constitucional da Espanha, na célebre sentença 145/88, passou a entender que o juiz instrutor está impedido de julgar o processo, sob pena de violação da imparcialidade objetiva. 2 Trata-se, no caso, do acolhimento da doutrina que compreende a garantia da imparcialidade como um princípio supremo do processo (ARAGONESES ALONSO, 1997) ou, ainda, como a essência da atividade jurisdicional (GIACOMOLLI, 2006). 1 Dentre outras, são exemplos as decisões proferidas nos casos Piersak e De Cubber. 2 Afirma a decisão, numa de suas passagens: Es precisamente el hecho de haber reunido el material necesario para que se celebre el juicio o para que el Tribunal sentenciador tome las decisiones que le corresponda y el hecho de haber estado en contacto con las fuentes de donde procede ese material lo que puede hacer nacer en el ánimo del instructor prevenciones y prejuicios respecto a la culpabilidad del encartado, quebrantándose la imparcialidad objetiva que intenta asegurar la separación entre la función instructora y la juzgadora. (DE LA OLIVA SANTOS, Andrés. Jueces imparciales, fiscales investigadores, y nueva reforma para la vieja crisis de la justicia penal. Barcelona: PPU, p.35.)

2 Essa imparcialidade, objeto da preocupação dos processualistas europeus, remonta suas origens ao surgimento do Estado denominado moderno, quando sob forte influência racionalista, o Estado foi concebido como instrumento de garantia dos direitos naturais dos homens. Nesse período chamado liberal, o juiz era uma figura neutra, que tinha sua função limitada à aplicação literal da lei. Posteriormente, com o advento do Estado social, diante da necessidade de intervenção na esfera privada como forma de dar a todos condições iguais de acesso aos direitos fundamentais, em especial diante da ineficiência do Poder Executivo, surgiu a necessidade de que o Poder Judiciário passasse a desempenhar um papel de maior atuação na garantia desses direitos, originando-se, daí, a figura do juiz intérprete do ordenamento jurídico como um todo, o juiz criativo (POZZEBON, 2005). Nesse contexto, a imparcialidade, que no período liberal era vista como sinônimo de neutralidade, passa a desempenhar o papel de garantidora da racionalidade da função jurisdicional, viabilizando os ideais racionais de previsibilidade das decisões e de segurança jurídica. A doutrina processualista contemporânea, fortemente influenciada pela racionalidade que impera desde a criação do Estado moderno, seguiu, desde então, trabalhando o conceito de jurisdição sob o pilar da imparcialidade, concebida como a garantia de que o juiz não possua vínculo com as partes ou com o objeto em litígio. É essa a lição que se extrai da doutrina de, dentre outros, FERRAJOLI, que inclui a imparcialidade como um dos pilares do denominado principio de jurisdicionalidad, MONTERO AROCA, que a trabalha como consectária da garantia de independência dos juízes, ARMENTA DEU, que eleva a imparcialidade à condição de pressuposto do princípio acusatório no processo penal, e, no Brasil, LOPES JR., que trabalha a imparcialidade como pressuposto básico do devido processo legal. É sob esta ótica, portanto, que o Tribunal Europeu de Direitos Humanos vem firmando sua jurisprudência no sentido de conceber a prevenção como regra de exclusão de competência processual. No Brasil, entretanto, o art. 75, parágrafo único, do CPP, estabelece a prevenção do juízo como regra de fixação da competência, em nítida contradição com a jurisprudência européia, muito embora o país seja signatário da Convenção Americana de Direitos Humanos, que no seu artigo 8ª, inciso I, prevê a garantia judicial de julgamento por um juiz imparcial, nos mesmos moldes do que dispõe a Convenção Européia dos Direitos Humanos no seu art. 6º, inciso I. O objetivo do presente trabalho, pois, parte da tomada de posição da Corte Européia de Direitos Humanos, acerca da regra da prevenção, para estudar as normas processuais e

3 regimentais do direito brasileiro em face da garantia de imparcialidade do órgão jurisdicional, com o que nos propomos analisar, a partir do estudo da imparcialidade, até que ponto trata-se de uma garantia meramente formal, ou, não sendo, se seria possível alcançar uma garantia efetivamente material de imparcialidade, como parece pretender a Corte Européia, e, para além disso, verificar também os contornos éticos do julgamento por um juiz prevento. Metodologia A abordagem básica do presente estudo centra-se no método dedutivo, partindo-se de princípios e orientações doutrinárias e jurisprudenciais válidas e preexistentes, em especial relacionadas à garantia da imparcialidade, para então chegar a conclusões particulares sobre o problema proposto. Além do levantamento de material doutrinário e jurisprudencial, que consiste na primeira parte da pesquisa, pretende-se complementar o estudo com uma investigação de campo, para o que serão adotados os métodos quantitativo e qualitativo, que consistirá no levantamento de processos da 2ª Vara do Júri de Porto Alegre e da 1ª Vara Federal também de Porto Alegre, referentes ao período de um ano, a partir dos quais se analisará o teor das decisões cautelares proferidas, comparando-as com o resultado final do processo, com o que se pretende averiguar in concreto os efeitos da prevenção sobre a imparcialidade do órgão julgador. Resultados O trabalho, por estar ainda na sua fase inicial, não possui ainda resultados concretos, muito embora os dados doutrinários e jurisprudenciais até o momento levantados permitam suscitar a discussão sobre se seria possível alcançar um julgamento efetivamente imparcial, na medida em que o juiz é uma pessoa em contato com os anseios e problemas sociais? E, a partir desse questionamento, como situar a questão da prevenção do juízo? Conclusão De forma preliminar, pode-se afirmar que a imparcialidade é um dos pilares fundamentais da jurisdição, um dos pressupostos do processo acusatório. Não fosse assim, cairia por terra o ideal do Estado de situar-se como um terceiro entre as partes, com a finalidade precípua de solucionar conflitos através da aplicação da lei. Por outro lado, entretanto, é também possível afirmar, desde já, a impossibilidade de se alcançar aquele ideal

4 de neutralidade típico do Estado liberal absenteísta, na medida em que, conforme lição de MIRANDA COUTINHO, o conhecimento, ou o saber, pressupõe a participação ativa do observador sobre o objeto investigado, o que, no processo penal, significa uma interação entre o juiz e as partes (MIRANDA COUTINHO, 2001). Referências ARAGONESES ALONSO, P. Proceso y Derecho Procesal. 2.ed. Madrid: Edersa, ARAGONESES ALONSO, P.; LOPEZ PUIGCERVER, C. V.. Curso de Derecho Procesal Penal. v.1. 4.ed. Madrid: Prensa Castellana, ARAGONESES MARTÍNEZ, S.; e outros. Derecho Procesal Penal. 4.ed. Madrid: Ramón Areces, ARMENTA DEU, T. Principio Acusatorio y Derecho Penal. Barcelona: Bosch, BARBEDO, C. G. Da Imparcialidade ao Prejulgamento: Uma análise jurídica e psicanalítica da atuação do juiz no processo penal à luz da Convenção Americana sobre Direitos Humanos. Porto Alegre: PUCRS, Dissertação (Mestrado em Ciências Criminais), Faculdade de Direito, Pontifícia Universidade Católica do Rio Grande do Sul, BAUMER, F. L. V. O Pensamento Europeu Moderno. v. I Séculos XVII e XVIII. Edições 70: Lisboa, O Pensamento Europeu Moderno. v. II Séculos XIX e XX. Edições 70: Lisboa, CARNELUTTI, F. Direito e Processo. v. I. Tradução de Júlia Jimenes Amador. Campinas: Peritas, Cuestiones sobre el Proceso Penal. v.1. Buenos Aires: Juridicas Europa-america, Principios del Proceso Penal. Buenos Aires: Juridicas Europa-america, CORDON MORENO, F. Las Garantías Constitucionales del Proceso Penal: Madrid: Editorial Aranzadi, MIRANDA COUTINHO, J. N. O papel do juiz no novo processo penal. In: Crítica à teoria geral do direito processual penal. Coord. Jacinto Nelson de Miranda Coutinho. Rio de Janeiro: Renovar, DUARTE, L. B. A impossibilidade humana de um julgamento imparcial. In: Revista da Ajuris, t. I, n. 85 (2002), p. 220/221.. Processo Penal Constitucional. 5.ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, FERRAJOLI, L. Derecho y Razón teoría del garantismo penal. Tradução de Perfecto Andrés Ibáñez e outros. 3.ed. Madrid: Trotta, GIACOMOLLI, N. J. Atividade do juiz criminal frente à Constituição: Deveres e limites em face do princípio acusatório. In Sistema Penal e Violência. Coord. Ruth Maria Chittó Gauer. pp Rio de ; DUARTE, L. B. O mito da neutralidade na motivação das decisões judiciais: aspectos epistemológicos. In: Revista da Ajuris, Vol. 33, n. 102 (2006), pp. 287/307. GIMENO SENDRA, J. V.; MORENO CATENA, V.; CORTÉS DOMINGUEZ, V. Derecho Procesal Penal. 3.ed. Madrid: Colex, 1999.

5 GIMENO SENDRA, J. V. Fundamentos del Derecho Procesal. Madrid: Civitas, Princípios Gerais do Processo Penal. Tradução de Hiltomar Martins Oliveira. Belo Horizonte: Líder, GOLDSCHMIDT, W. La Imparcialidad como Principio básico del Proceso. In Monografias de Derecho Español. Publicaciones del Instituto de Derecho Procesal, Serie 2ª. n. 1. Madrid: Gráfica Clemares, LOPES JR., A. Introdução Crítica ao Processo Penal Fundamentos da Instrumentalidade Constitucional. 4.ed. Rio de Janeiro: Lumen Júris, Direito Processual Penal e sua conformidade constitucional. v. I. Rio de Janeiro: Lumen Juris, Juízes Inquisidores? E Paranóicos. Uma Visão Crítica à Prevenção a partir da jurisprudência do Tribunal Europeu de Direitos Humanos. In: Boletim IBCCrim. N. 127 (2003), pp MARQUES, J. F. Da competência em matéria penal. Campinas: Millennium, MONTERO AROCA, J. Introducción al Derecho Procesal: jurisdicción, acción y proceso. Madrid: Tecnos, El Derecho Procesal en el Siglo XX. Valência: Tirant lo Blanch, Princípios del Proceso Penal: uma explicación basada em la razón. Valência: Tirant lo Blanch, Sobre la imparcialidad del juez y la incompatibilidad de funciones procesales. Valência: Tirant lo Blanch, OLIVA SANTOS, A. Jueces Imparciales, Fiscales Investigadores, y nueva reforma para la vieja crisis de la justicia penal. Barcelona: PPU, PEDRAZ PENALVA, E. Constitución, Jurisdicción y Proceso. Madrid: Akal, PICÓ I JUNOY, J. Las Garantías Constitucionales del Proceso. Barcelona: Bosch, La Imparcialidad Judicial y sus Garantías: La Abstención y la Recusación. Barcelona: Bosch, POZZEBON, F. D. A. A Crise do Conhecimento Moderno e a Motivação das Decisões Judiciais como Garantia Fundamental. In: Sistema Penal e Violência. Ruth Maria Chittó Gauer (Coord.). p Rio de. Reflexos da crise do conhecimento moderno na jurisdição: fundamentos da motivação compartilhada no processo penal. Porto Alegre: PUCRS, Tese (Doutorado em Direito), Faculdade de Direito, Pontifícia Universidade Católica do Rio Grande do Sul, A imparcialidade do juiz no processo penal brasileiro. In: Revista da Ajuris, N. 108 (2007), pp. 167/182. PRADO, G. Sistema Acusatório. A Conformidade Constitucional das Leis Processuais Penais. 4.ed. Rio de