Coordenadoras. Inês Virgínia Prado Soares Flávia Piovesan. Impacto das Decisões da Corte Interamericana de Direitos Humanos na Jurisprudência do STF

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2 Coordenadoras Inês Virgínia Prado Soares Flávia Piovesan Impacto das Decisões da Corte Interamericana de Direitos Humanos na Jurisprudência do STF 2016

3 PARTE I STF E A JURISPRUDÊNCIA DE DIREITOS HUMANOS

4 Pesquisa com células tronco embrionárias: os argumentos e o impacto da decisão do Supremo Tribunal Federal Pesquisa com células tronco embrionárias: os argumentos e o impacto da decisão do Supremo Tribunal Federal Eloísa Machado de Almeida 1 Sumário: 1. Introdução 2. A interpretação dos direitos humanos e fundamentais e o caso pesquisa com células tronco embrionárias: múltiplos conflitos 3. Divergência de argumentos no caso pesquisa com células tronco embrionárias 4. A decisão do Supremo Tribunal Federal sobre o uso de células tronco embrionárias para fins de pesquisa 5. Conclusão: o impacto da decisão para outros casos de direitos humanos e fundamentais 6. Referencias bibliográficas. PARTE I STF e a jurisprudência de direitos humanos 1. INTRODUÇÃO - - in vitro e não 1. Professora da FGV Direito SP, onde também coordena o projeto Supremo em Pauta da FGV Direito SP. 2. É a seguinte a redação do artigo 5º da Lei /2005, questionado na ADI 3510: Art. 5º É permitida, para fins de pesquisa e terapia, a utilização de células-tronco embrionárias obtidas de embriões humanos produzidos por fertilização in vitro e não utilizados no respectivo procedimento, atendidas as seguintes condições: I sejam embriões inviáveis; ou II sejam embriões congelados há 3 (três) anos ou mais, na data da publicação desta Lei, ou que, já congelados na data da publicação desta Lei, depois de completarem 3 (três) anos, contados a partir da data de congelamento. 1º Em qualquer caso, é necessário o consentimento dos 23

5 Eloísa Machado de Almeida - - amici curiae A INTERPRETAÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS E FUNDAMENTAIS E O CASO PESQUISA COM CÉLULAS TRONCO EMBRIONÁRIAS: MÚLTIPLOS CONFLITOS - genitores. 2º Instituições de pesquisa e serviços de saúde que realizem pesquisa ou terapia com células-tronco embrionárias humanas deverão submeter seus projetos à apreciação e aprovação dos respectivos comitês de ética em pesquisa. 3º É vedada a comercialização do material biológico a que se refere este artigo e sua prática implica o crime tipificado no art. 15 da Lei no 9.434, de 4 de fevereiro de

6 Pesquisa com células tronco embrionárias: os argumentos e o impacto da decisão do Supremo Tribunal Federal sobre a sua PARTE I STF e a jurisprudência de direitos humanos 3. Sendo a indeterminação do direito (e das normas de direitos humanos e fundamentais) um fato, as teorias contemporâneas concentram seus esforços na atividade jurisdicional e na sua capacidade de promover uma interpretação destes direitos que não seja meramente discricionária. Não é nosso objetivo tratar dessas teorias nesse breve artigo. Para conhecer o debate, ver a obra organizada por Macedo Jr. e Barbieri (2011). 25

7 Eloísa Machado de Almeida 4 envolvidas para a solução de um O caráter principiológico das normas de direitos humanos e fundamentais traz desafios enormes aos intérpretes, sobretudo ao considerarmos que entre princípios e regras há uma diferença não de grau de indeterminação, mas de qualidade, como pontua Alexy (2002). Se as regras são aplicadas em operações interpretativas mais simples, cujas determinações são imperativas; os princípios são considerados mandatos de otimização e exigem que seu conteúdo seja realizado na maior medida possível (ALEXY, 2002, p ). Tratamos, aqui, do conflito entre princípios, tal qual descrito por Alexy (2002). 5. Para maiores detalhes sobre este debate, ver POSNER (1983). No debate brasileiro: DE SOUZA NETO e SARMENTO (2013). 26

8 Pesquisa com células tronco embrionárias: os argumentos e o impacto da decisão do Supremo Tribunal Federal - 3. DIVERGÊNCIA DE ARGUMENTOS NO CASO PESQUISA COM CÉLULAS TRONCO EMBRIONÁRIAS - PARTE I STF e a jurisprudência de direitos humanos amici curiae amici curiae e, 6. Lei 9.868/99, art. 9º: [...] 1º. Em caso de necessidade de esclarecimento de matéria ou circunstância de fato ou de notória insuficiência das informações existentes nos autos, poderá o relator requisitar informações adicionais, designar perito ou comissão de peritos para que emita parecer sobre a questão, ou fixar data para, em audiência pública, ouvir depoimentos de pessoas com experiência e autoridade na matéria. 7. Artigos 13, 21 e 154 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. 8. Artigo 7º, 2º, 18 e 20 da Lei 9.868/99 e artigo 6º, 1º e 2º da Lei 9.882/99. Também é regulado pelos artigos 13 e 21 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. 9. O artigo 138 do Novo Código de Processo Civil amplia a possibilidade de admissão de amici curiae: Art O juiz ou o relator, considerando a relevância da matéria, a especificidade do tema objeto da demanda ou a repercussão social da controvérsia, poderá, por decisão irrecorrível, 27

9 Eloísa Machado de Almeida amici curiae amici curiae públicas e aos amici curiae - de ofício ou a requerimento das partes ou de quem pretenda manifestar-se, solicitar ou admitir a participação de pessoa natural ou jurídica, órgão ou entidade especializada, com representatividade adequada, no prazo de 15 (quinze) dias de sua intimação. 1º A intervenção de que trata o caput não implica alteração de competência nem autoriza a interposição de recursos, ressalvadas a oposição de embargos de declaração e a hipótese do 3º. 2º Caberá ao juiz ou ao relator, na decisão que solicitar ou admitir a intervenção, definir os poderes do amicus curiae. 3º O amicus curiae pode recorrer da decisão que julgar o incidente de resolução de demandas repetitivas. 28

10 Pesquisa com células tronco embrionárias: os argumentos e o impacto da decisão do Supremo Tribunal Federal - dos amici curiae - amici curiae e - amici curiae - PARTE I STF e a jurisprudência de direitos humanos 10. Em pesquisa de doutorado investiguei como os amici curiae influenciam as decisões do Supremo Tribunal Federal em casos de direitos humanos e fundamentais. 11. Em artigo intitulado Legitimidade judicial e o argumento das partes exploro com mais profundidade as relações que podem ser extraídas entre os argumentos das partes e as decisões judiciais em processos de controle concentrado de constitucionalidade (ALMEIDA, 2015, no prelo). 29

11 Eloísa Machado de Almeida e os amici curiae devem inovar 12. Tal como estabelecido nos artigos 3 e 4 da Lei 9.868/ Ainda que esta exigência de defesa do ato impugnado esteja expressamente prevista no texto constitucional (art. 103, 3 CF/88), a jurisprudência do Supremo Tribunal Federal tem flexibilizado sua aplicação para casos nos quais o tribunal já tenha se manifestado pela inconstitucionalidade da norma impugnada. Atualmente, a posição do STF é a de que a AGU teria liberdade para defender ou atacar determinado ato (LEITE, 2010). 14. A inovação de argumentos tem sido utilizada como critério de admissibilidade dos amici curiae. Ver em Almeida (2012) e Bueno (2008). Em tese de doutorado apresento a inovação como 30

12 Pesquisa com células tronco embrionárias: os argumentos e o impacto da decisão do Supremo Tribunal Federal conventional legal model atitudinal model - interest group model PARTE I STF e a jurisprudência de direitos humanos amici curiae nos pro- - critério de admissibilidade e também de influência (ALMEIDA, 2015, defesa pendente). 15. Podemos fazer esta oposição no debate entre Dworkin e Hart. Para uma análise de como as teorias se relacionam, ver Macedo Jr. (2013). 16. Analisaremos a contribuição da PGR, AGU e dos amici curiae. Deixaremos de analisar as audiências públicas pela sua não vinculação à necessidade de apresentação de uma argumentação jurídica, conforme mencionado anteriormente neste artigo. 17. A descrição da participação de cada um dos atores deste processo constitucional se dá na ordem em que apareceram no processo. A íntegra pode ser vista em estfvisualizadorpub/jsp/consultarprocessoeletronico/consultarprocessoeletronico.jsf?seqobjetoincidente=

13 Eloísa Machado de Almeida Neste sentido, por exemplo, Barbosa Sobrinho (2004). Por se tratar de um processo objetivo, não há a defesa de interesses em contraditório tradicional, tampouco as consequências advindas do não exercício do ônus de defesa. 32

14 Pesquisa com células tronco embrionárias: os argumentos e o impacto da decisão do Supremo Tribunal Federal amicus curiae no pro- - PARTE I STF e a jurisprudência de direitos humanos 19. Para maiores informações sobre o processo legislativo, ver o andamento do PL 2401/03 na Câmara dos Deputados. DO/62024-CAMARA-APROVA-PL-DA-BIOSSEGURANCA.html, consultado em 05 de setembro de

15 Eloísa Machado de Almeida amici - amicus curiae Tive a oportunidade de participar deste caso como advogada da Conectas Direitos Humanos e do Centro de Direitos Humanos. Nas discussões, a preocupação com a criação de precedente que pudesse ser usado para posterior discussão sobre aborto sempre esteve presente. É possível afirmar que os opositores da lei também tinham essa preocupação, como explicaremos a seguir. 34

16 Pesquisa com células tronco embrionárias: os argumentos e o impacto da decisão do Supremo Tribunal Federal de amicus curiae - - é PARTE I STF e a jurisprudência de direitos humanos 4. A DECISÃO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL SOBRE O USO DE CÉLULAS TRONCO EMBRIONÁRIAS PARA FINS DE PESQUISA Em tese se doutoramento faço este exercício em alguns casos, com objetivo de analisar o ônus argumentativo. Aos argumentos dos participantes do processo de interpretação constitucional dou o nome de espectro argumentativo (ALMEIDA, 2015). 35