CONTRATOS TURNKEY Antônio Luís s Pereira de Sousa Mestre em Direito São Paulo Simpósio Jurídico da ABCE - 2011
. ABCE Associação Brasileira das Companhias de Energia Elétrica
. ABCE XVII Simpósio Jurídico
. Contratos de Engineering
Contratos de Engineering Infraestrutura serviços públicos Indústria de base insumos básicos Plantas ou unidades industriais
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Contratos de Engineering 1. Introdução 2. Designações e tipos 3. Conteúdo potencial 4. Seguros 5. Dispute Boards
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Contratos de Engineering INTRODUÇÃO
Contratos de Engineering 1ª. Abordagem tradicional: diversos contratos > Design, Bid, Build (até a 2ª. Guerra Mundial)
Contratos de Engineering 2ª. Abordagem: (USA) um único contrato > Design & Build (Single Point of Responsability)
Contratos de Engineering Por que? Reduz as possibilidades de reivindicações do contratado > desenho + construção (barateia o custo final do projeto)
Não há uma definição universal de design-build e turnkey, a não ser a responsabilidade por desenho e execução
Lei 8666 / 1993 foi além, e previu a entrega de um empreendimento completo, em condições de entrar em operação
Porém ela não definiu equipamentos, que acabaram ficando implicitamente previstos em compras
Porém, esse tipo de equipamentos, não constituem compra de bens de prateleira, são encomendas de bens futuros.
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DENOMINAÇÕES Package Deal
DENOMINAÇÕES Turn key job
DENOMINAÇÕES Turn key Turn-key Turnkey
DENOMINAÇÕES Clé en Main Clé-en en-main
DENOMINAÇÕES Llave en Mano Llave-en en-mano
DENOMINAÇÕES Projetos Integrados (consórcios) Pacotes
DENOMINAÇÕES Chave na Mão Chave-na-Mão
DENOMINAÇÕES Empreitada Integral
DENOMINAÇÕES Empreitada Global
TIPOS 1ª. forma: Design & Build (ou Design & Construct) (predominantemente para obras)
TIPOS 2ª. forma: Engineering, Procurement, Construction EPC (para obras e equipamentos)
TIPOS 3ª. forma: Product-in-Hand
Assegura a testar, operar e manter a planta, atingindo o rendimento contratual com o pessoal do Cliente, e matéria-prima e insumos especificados,...
... implicando num treinamento técnico e gerencial que capacite o pessoal do Cliente de modo eficaz.
FIDIC Fédération International des Ingénieurs-Conseils IFCE International Federation of Consultin Engineers (Suiça)
ENAA Engineering Advancement Association of Japan (Japão) EIA European International Contractors (Alemanha)
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CONTEÚDO POTENCIAL
1. contrato de transferência de tecnologia
2. licenças de uso de patentes
3. licença de uso de marcas
4. serviços técnico-especializados (suporte ao projeto, gerenciamento, controle de qualidade, etc.) (vinda de técnicos estrangeiros)
5. contrato de serviços de elaboração do projeto básicob
6. contrato de serviços de elaboração do projeto executivo
7. título tulo do imóvel vel, direito de uso ou similar e servidões
8. licenças ambientais
9. licenças construtivas
10. contrato de serviços de gerenciamento
11. contrato de empreitada de obras (com ou sem fornecimento de materiais)
12. contrato de aquisição de materiais (dependendo do item anterior)
13. contrato de fornecimento de equipamentos sob encomenda;
14. contrato de fornecimento de peças sobressalentes;
15. contrato de serviços de montagem eletromecânica dos equipamentos;
16. contrato de serviços de instalação dos equipamentos (elétrica, hidráulica, etc.)
17. contrato de serviços de supervisão de montagem, instalação, comissionamento, testes e início de operação assistida;
18. contrato de serviços de assistência técnica para treinamento dos funcionários na operação e manutenção do empreendimento;
19. licença(s) de software
20. contrato de serviços de pré-comissionamento, comissionamento, execução dos testes de entrega, partida assistida, operação experimental, e, depois, da operação comercial;
21. contrato de serviços de assessoria e consultoria;
22. contrato de operação ão, dependendo da estruturação do empreendimento e setor (p.ex., nos empreendimentos BOT);
23. contrato de serviços de suporte e manutenção, e
24. contrato de serviços de execução de testes após a entrega, durante a garantia.
BOT Build, Operate, Transfer? (concessões)
BOO Build, Own, Operate (empreendimentos privados)
Turnkey + Operação e Manutenção
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SEGUROS
(i) seguros de propriedade (ii) seguros de responsabilidade
ALL-RISKS INSURANCE (comprehensive insurance)
Todos os riscos, menos os expressamente excetuados.
WRAP-UP INSURANCE
sobreposições na cobertura (overlapping) > custo sem benefícios
lacunas na cobertura (gaps) > exposures sem proteção dos seguros
Evita lacunas e sobreposições instrumentado por uma única apólice (umbrela policy)
Surety Performance Bond
Surety Bond = Seguro garantia de obrigações contratuais
Performance assegura a execução (com taxas decrescentes)
Performance (holding-up problem) = oportunismo / obstaculização substituição do contratado + conclusão no prazo, dentro do orçamento.
ou seja, o cumprimento específico da obrigação
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DISPUTE BOARDS
JUDICIÁRIO (litigation) desconhecimento dos juízes e peritos esse tipo de disputa não existe em outros contratos produção e avaliação de provas e perícias extremamente complexas
JUDICIÁRIO (brasileiro) (adicionalmente) Morosidade... (sistema recursal kafkaniano) Sentenças não-assertivas > IMPENSÁVEL
PARALIZAÇÃO DO PROJETO
(ADRs) ALTERNATIVE DISPUTE RESOLUTION (autocomposição)
Negociação direta Conciliação Mediação Escalation
Referee Expertise técnica Dispute Boards Arbitragem
Arbitragem = provas complexas + agendas dos árbitros (6 meses / 2 anos)
ALTERAÇÃO SUBSTANCIAL DO CUSTO DE OPORTUNIDADE E DOS CUSTOS DE TRANSAÇÃO DO PROJETO
MODALIDADES: Dispute Review Board DRBs (emitem recomendações) Dispute Adjudication Board DABs (emitem decisões)
Combined Dispute Boards - CDBs (emitem ambas: recomendação, dessatisfação de uma das partes, decisões)
Tipos: ad hoc (se instalam quando convocados) (trazem menos custos, mas são menos eficazes) standing Dispute Boards (se operacionalizam no início e vão até o fim da execução do contrato)
Em tempo real, impedem que o contrato saia do equilíbrio econômico-financeiro inicialmente existente ( 2º do art. 58 da Lei 8.666, 1993)...
... mantém a segurança a jurídica dica, dissipa riscos e custos, estimulam investimentos em infraestrutura, a competitividade e mantém a boa relação entre as partes.
E a manutenção do cash-flow previsto é condição fundamental nas operações de project finance, para atrair capitais privados.
DRBF Dispute Resolution Board Foundation ICC International Chamber of Commerce
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ANTONIO LUIS PEREIRA DE SOUSA Mestre em Direito Consultor e Legal Adviser em Infraestrutura e Indústria de Base Cel: (11) 7215.4000 Fone: (11) 3294.0000 antonio.luis@infrastructure.com.br