Ementa e Acórdão DJe 06/03/2012 Inteiro Teor do Acórdão - Página 1 de 8 14/02/2012 PRIMEIRA TURMA AG.REG. NO AGRAVO DE INSTRUMENTO 836.169 MINAS GERAIS RELATORA AGTE.(S) ADV.(A/S) : MIN. CÁRMEN LÚCIA :LIDER TAXI AEREO S/A - AIR BRASIL :FERNANDA BARROS DA ROCHA SOARES E OUTRO(A/S) AGDO.(A/S) :ESTADO DE MINAS GERAIS ADV.(A/S) :ADVOGADO-GERAL DO ESTADO DE MINAS GERAIS EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. TRIBUTÁRIO. IMPOSTO SOBRE CIRCULAÇÃO DE MERCADORIAS E SERVIÇOS ICMS. AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO DA MATÉRIA CONSTITUCIONAL. INCIDÊNCIA DAS SÚMULAS N. 282 E 356 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. CÁLCULO POR DENTRO: CONSTITUCIONALIDADE. PRECEDENTES. AGRAVO REGIMENTAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO. ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do, em Primeira Turma, sob a Presidência do Ministro Dias Toffoli, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigráficas, à unanimidade, em negar provimento ao agravo regimental no agravo de instrumento, nos termos do voto da Relatora. Brasília, 14 de fevereiro de 2012. Ministra CÁRMEN LÚCIA - Relatora documento pode ser acessado no endereço eletrônico http://www.stf.jus.br/portal/autenticacao/ sob o número 1781291.
Relatório Inteiro Teor do Acórdão - Página 2 de 8 14/02/2012 PRIMEIRA TURMA AG.REG. NO AGRAVO DE INSTRUMENTO 836.169 MINAS GERAIS RELATORA AGTE.(S) ADV.(A/S) : MIN. CÁRMEN LÚCIA :LIDER TAXI AEREO S/A - AIR BRASIL :FERNANDA BARROS DA ROCHA SOARES E OUTRO(A/S) AGDO.(A/S) :ESTADO DE MINAS GERAIS ADV.(A/S) :ADVOGADO-GERAL DO ESTADO DE MINAS GERAIS R E L A T Ó R I O A SENHORA MINISTRA CÁRMEN LÚCIA - (Relatora): 1. Em 24 de novembro de 2011, neguei seguimento ao agravo de instrumento contra decisão que não admitiu recurso extraordinário interposto por Lider Taxi Aéreo S/A Air Brasil contra acórdão do Tribunal de Justiça de Minas Gerais, o qual assentou a constitucionalidade da inclusão na base de cálculo do ICMS do valor do próprio imposto. A decisão agravada teve a seguinte fundamentação: 6. A questão constitucional objeto do recurso extraordinário, qual seja, a ofensa ao princípio da legalidade tributária, não foi objeto de debate e decisão prévios no Tribunal de origem. Incidem na espécie vertente as Súmulas 282 e 356 do. ( ) 7. Pontuou o Desembargador Belizário de Lacerda, no voto condutor do acórdão: O impetrado não nega que o impetrante faça jus ao benefício da redução de base de cálculo do ICMS. Todavia, o que se discute no presente writ é a forma do imposto, não concordando a impetrante com o chamado cálculo por dentro (fls. 508-509, grifei). documento pode ser acessado no endereço eletrônico http://www.stf.jus.br/portal/autenticacao/ sob o número 1781292.
Relatório Inteiro Teor do Acórdão - Página 3 de 8 AI 836.169 AGR / MG Quanto ao tema, a decisão recorrida não merece reforma, pois o assentou a constitucionalidade da inclusão na base de cálculo do ICMS do valor do próprio imposto, conforme apuração denominada cálculo por dentro ou para dentro. Confiram-se, a propósito, os seguintes julgados: AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. TRIBUTÁRIO. IMPOSTO SOBRE CIRCULAÇÃO DE MERCADORIAS E SERVIÇOS ICMS. CÁLCULO POR DENTRO: CONSTITUCIONALIDADE. PRECEDENTE DO PLENÁRIO. AGRAVO REGIMENTAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO. 1. O assentou a constitucionalidade da sistemática de apuração do ICMS denominada cálculo por dentro (AI 658.710-AgR, de minha relatoria, Primeira Turma, DJe 1º.8.2011). 8. Ademais, a controvérsia sobre a alegada nulidade do acórdão em face da ocorrência de julgamento extra petita demandaria a análise do Código de Processo Civil e o reexame dos autos, o que não viabiliza o processamento do recurso extraordinário. ( ) Nada há, pois, a prover quanto às alegações da Agravante. 9. Pelo exposto, nego seguimento a este agravo (art. 557, caput, do Código de Processo Civil e art. 21, 1º, do Regimento Interno do ) (fls. 645-656). 2. Publicada essa decisão no DJe de 19.12.2011 (fl. 657), interpõe Lider Taxi Aéreo S/A Air Brasil, em 1º.2.2012, tempestivamente, agravo regimental (fls. 659-669). 3. Alega a Agravante que, apesar de não terem sido expressamente citados os artigos tido por violados no acórdão recorrido, resta clara a ocorrência de prequestionamento da matéria constitucional em discussão (fl. 664). 2 documento pode ser acessado no endereço eletrônico http://www.stf.jus.br/portal/autenticacao/ sob o número 1781292.
Relatório Inteiro Teor do Acórdão - Página 4 de 8 AI 836.169 AGR / MG Sustenta que, ao entender que o benefício fiscal previsto no Convênio 75/91 é mero favor fiscal concedido pelo Estados às empresas relacionadas no próprio termo convenal, e não que tal norma, uma vez ratificada e incorporada pelo Estado de Minas Gerais, tem força de lei, obrigando o Fisco Estadual, violou, direta e frontalmente, o disposto no artigo 150, I, da Constituição da República, que trata do princípio da legalidade tributária (fl. 666). Assevera que o Convênio 75/91 é norma complementar que versa sobre tributo [ICMS], integrando, portanto, a chamada legislação tributária. Assim, resta claro que o referido Convênio é norma de aplicação cogente e obrigatória, notadamente pelo Estado de Minas Gerais, que o ratificou e o integrou em sua legislação, por meio do Item 11 parte 1 do Anexo IV do RICMS/2002 (fl. 667). Requer a reconsideração da decisão agravada ou o provimento do presente recurso. É o relatório. 3 documento pode ser acessado no endereço eletrônico http://www.stf.jus.br/portal/autenticacao/ sob o número 1781292.
Voto - MIN. CÁRMEN LÚCIA Inteiro Teor do Acórdão - Página 5 de 8 14/02/2012 PRIMEIRA TURMA AG.REG. NO AGRAVO DE INSTRUMENTO 836.169 MINAS GERAIS VOTO A SENHORA MINISTRA CÁRMEN LÚCIA - (Relatora): 1. Razão jurídica não assiste à Agravante. 2. Como afirmado na decisão agravada, o princípio da legalidade tributária não foi objeto de debate e decisão prévios no Tribunal de origem. Tampouco foi objeto dos embargos de declaração opostos, de modo a se ter por provocado o necessário prequestionamento. Incidem na espécie as Súmulas n. 282 e 356 do. Nesse sentido: AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. TRABALHISTA. AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO DA MATÉRIA CONSTITUCIONAL. INCIDÊNCIA DAS SÚMULAS 282 E 356 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. CABIMENTO DE AÇÃO DECLARATÓRIA DE NULIDADE: CONTROVÉRSIA INFRACONSTITUCIONAL. OFENSA CONSTITUCIONAL INDIRETA. AGRAVO REGIMENTAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO. A jurisprudência do Supremo Tribunal firmou-se no sentido de que as alegações de contrariedade aos princípios da legalidade, do devido processo legal, do contraditório, da ampla defesa, dos limites da coisa julgada e da prestação jurisdicional, quando dependentes de exame de legislação infraconstitucional, configuram ofensa constitucional indireta (AI 795.459-AgR, de minha relatoria, Primeira Turma, DJe 9.11.2010). AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO DAS QUESTÕES CONSTITUCIONAIS INVOCADAS NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO. SÚMULAS 282 E 356 DO STF. Agravo regimental a que se nega provimento (AI 607.544-AgR, Rel. Min. documento pode ser acessado no endereço eletrônico http://www.stf.jus.br/portal/autenticacao/ sob o número 1781293.
Voto - MIN. CÁRMEN LÚCIA Inteiro Teor do Acórdão - Página 6 de 8 AI 836.169 AGR / MG Joaquim Barbosa, Segunda Turma, DJe 1.10.2010). 3. Ademais, o Tribunal de Justiça de Minas Geral decidiu: A LC 87/96 previa que o montante do ICMS integra a base de cálculo, e o Col. STF já proclamou a constitucionalidade da base de cálculo do ICMS por dentro, há previsão da Lei Estadual n 6.763/75 como no Decreto n 43.080/02. Como bem salientou a douta Procuradoria Geral de Justiça em seu parecer de fls. 472/476: Do estudo das peças que compõem estes autos, entendemos que não merece acolhida o recurso aviado, pois conforme já decidido pelo a metodologia de cálculo para dentro do ICMS é constitucional e, nesse caso, a base de cálculo do ICMS corresponde ao valor da operação somado ao próprio tributo. ( ) A redução da base de cálculo na forma prevista em Convênio Administrativo é um favor fiscal concedido pelos Estado às empresas relacionadas no próprio termo convenal (fls. 509-511). 4. O assentou a constitucionalidade da inclusão na base de cálculo do ICMS do valor do próprio imposto, conforme forma de apuração de cálculo denominada por dentro ou para dentro. Confiram-se, a propósito, os seguintes julgados: EMENTA Agravo regimental no agravo de instrumento. Tributário. ICMS. Cálculo por dentro. Precedentes. 1. A Corte consolidou entendimento no sentido da constitucionalidade da inclusão do ICMS na sua própria base de cálculo. 2. Agravo regimental não provido (AI 651.873-AgR, Rel. Min. Dias Toffoli, Primeira Turma, DJe 4.11.2011). EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO EXTRAORDINÁRIO. TRIBUTÁRIO. ICMS. INCLUSÃO DO TRIBUTO EM SUA PRÓPRIA BASE DE CÁLCULO. CÁLCULO POR DENTRO. CONSTITUCIONALIDADE. PRECEDENTES. 1. A jurisprudência do é firme no sentido 2 documento pode ser acessado no endereço eletrônico http://www.stf.jus.br/portal/autenticacao/ sob o número 1781293.
Voto - MIN. CÁRMEN LÚCIA Inteiro Teor do Acórdão - Página 7 de 8 AI 836.169 AGR / MG de que a sistemática de inclusão do ICMS em sua própria base de cálculo, denominada cálculo por dentro, não ofende a Constituição Federal. Precedente: RE 582.461, da relatoria do ministro Gilmar Mendes. 2. Agravo regimental desprovido (RE 524.031-AgR, Rel. Min. Ayres Britto, Segunda Turma, DJe 11.11.2011). EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. TRIBUTÁRIO. IMPOSTO SOBRE CIRCULAÇÃO DE MERCADORIAS E SERVIÇOS ICMS. CÁLCULO POR DENTRO: CONSTITUCIONALIDADE. PRECEDENTE DO PLENÁRIO. AGRAVO REGIMENTAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO. 1. O assentou a constitucionalidade da sistemática de apuração do ICMS denominada cálculo por dentro (AI 658.710-AgR, de minha relatoria, Primeira Turma, DJe 1.8.2011). 5. Os argumentos da Agravante, insuficientes para modificar a decisão agravada, demonstram apenas inconformismo e resistência em pôr termo a processos que se arrastam em detrimento da eficiente prestação jurisdicional. 6. Pelo exposto, nego provimento ao agravo regimental. 3 documento pode ser acessado no endereço eletrônico http://www.stf.jus.br/portal/autenticacao/ sob o número 1781293.
Decisão de Julgamento Inteiro Teor do Acórdão - Página 8 de 8 PRIMEIRA TURMA EXTRATO DE ATA AG.REG. NO AGRAVO DE INSTRUMENTO 836.169 PROCED. : MINAS GERAIS RELATORA : MIN. CÁRMEN LÚCIA AGTE.(S) : LIDER TAXI AEREO S/A - AIR BRASIL ADV.(A/S) : FERNANDA BARROS DA ROCHA SOARES E OUTRO(A/S) AGDO.(A/S) : ESTADO DE MINAS GERAIS ADV.(A/S) : ADVOGADO-GERAL DO ESTADO DE MINAS GERAIS Decisão: A Turma negou provimento ao agravo regimental, nos termos do voto da Relatora. Unânime. Presidência do Senhor Ministro Dias Toffoli. 1ª Turma, 14.2.2012. Presidência do Senhor Ministro Dias Toffoli. Presentes à Sessão os Senhores Ministros Marco Aurélio, Cármen Lúcia, Luiz Fux e Rosa Weber. Subprocurador-Geral da República, Dr. Edson Oliveira de Almeida. Carmen Lilian Oliveira de Souza Coordenadora Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2/2001 de 24/08/2001, que institui a Infra-estrutura de Chaves Públicas Brasileira - ICP-Brasil. O documento pode ser acessado no endereço eletrônico http://www.stf.jus.br/portal/autenticacao/autenticardocumento.asp sob o número 1791349