INTENSIVO III ESTADUAL E FEDERAL Disciplina: Direito do Trabalho Prof.: Agostinho Zechin Apostila Parte 03 Aula 01 DIREITO DO TRABALHO DURAÇÃO DO TRABALHO MATERIAL DE APOIO PROFESSOR Tanto a CLT, quanto a Constituição Federal, limitam a duração normal do trabalho a oito horas diárias. A Constituição Federal faz menção, ainda, a uma jornada semanal não superior a 44 horas. Art. 58, CLT: A duração normal do trabalho, para os empregados em qualquer atividade privada, não excederá de 8 (oito) horas diárias, desde que não seja fixado expressamente outro limite. Art. 7, XIII da CF: Duração do trabalho normal não superior a oito horas diárias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensação de horários e a redução da jornada, mediante acordo ou convenção coletiva de trabalho. PRORROGAÇÃO DE HORAS Se ultrapassado o limite diário, as horas suplementares devem ser enriquecidas com adicional de pelo menos 50% do valor da hora normal. Art. 59 da CLT: A duração normal do trabalho poderá ser acrescida de horas suplementares, em número não excedente de duas, mediante acordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contrato coletivo de trabalho. 1º Do acordo ou do contrato coletivo de trabalho deverá constar, obrigatoriamente, a importância remuneração da hora suplementar, que será, pelo menos, 50% (cinqüenta por cento) superior à da hora normal. Art. 7, XVI da CF: Remuneração do serviço extraordinário superior, no mínimo, em cinqüenta por cento à do normal. São consideradas suplementares, nos termos da lei, as horas trabalhadas além da jornada normal de cada empregado, assim, para uma telefonista, por exemplo, são extras as horas trabalhadas após a sexta, já que essa é a sua jornada normal. COMPENSAÇÃO DE HORAS A CLT (art. 59, 2º) somente permitia a compensação de horas dentro da semana. A Lei 9.601/98 alterou tal dispositivo da CLT e permitiu a compensação pelo período de cento e vinte dias, ampliado posteriormente para doze meses. Foi criado o banco de horas. Art. 59 da CLT: 2º - Poderá ser dispensado o acréscimo de salário se, por força de acordo ou convenção coletiva de trabalho, o excesso de horas em um dia for compensado pela correspondente diminuição em outro dia, de maneira que não exceda, no período máximo de um ano, à soma das jornadas semanais de trabalho previstas, nem seja ultrapassado o limite máximo de 10 horas diárias.
3º - Na hipótese de rescisão do contrato de trabalho sem que tenha havido a compensação integral da jornada extraordinária, na forma do parágrafo anterior, fará o trabalhador jus ao pagamento das horas extras não compensadas, calculadas sobre o valor da remuneração na data da rescisão. Art. 7º, XIII da CF: Duração do trabalho normal não superior a oito horas diárias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensação de horários e a redução da jornada, mediante acordo ou convenção coletiva de trabalho. Súmula 85, TST: COMPENSAÇÃO DE JORNADA. I. A compensação de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo ou convenção coletiva. II. O acordo individual para compensação de horas é válido, salvo se houver norma coletiva em sentido contrário. III. O mero não-atendimento das exigências legais para a compensação de jornada, inclusive quando encetada mediante acordo tácito, não implica a repetição do pagamento das horas excedentes à jornada normal diária, se não dilatada a jornada máxima semanal, sendo devido apenas o respectivo adicional. IV. A prestação de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensação de jornada. Nesta hipótese, as horas que ultrapassarem a jornada semanal normal deverão ser pagas como horas extraordinárias e, quanto àquelas destinadas à compensação, deverá ser pago a mais apenas o adicional por trabalho extraordinário. Verifique-se que a lei não exige exclusivamente instrumento coletivo para o acordo de compensação semanal de horas, sendo possível o mero ajuste individual (empregado - empregador). Contudo, não pode ser verbal nem tampouco tácito. Com relação ao banco de horas, contudo, a jurisprudência majoritária entende ser indispensável o ajuste coletivo. É que não há necessidade de envolvimento sindical numa questão banal como a compensação semanal. Na maioria das vezes, é interessante ao próprio trabalhador trabalhar, por exemplo, 48 minutos a mais de segunda a sexta-feira para ficar com o sábado livre (8h48 x 5 = 44horas). Já no chamado banco de horas, o empregado passa a sofrer com alterações repentinas de horário, por determinação do empregador, que irá exigir maior ou menos carga horária de trabalho segundo seus interesses. Para se verificar se os trabalhadores aceitam de fato esse ônus, exige-se acordo ou convenção coletivos de trabalho, com a realização prévia de assembléia pelo Sindicato da categoria profissional. TRABALHO EM REGIME DE TEMPO PARCIAL Art. 58-A, CLT: Considera-se trabalho em regime de tempo parcial aquele cuja duração não exceda a vinte e cinco horas semanais. 1º O salário a ser pago aos empregados sob o regime de tempo parcial será proporcional à sua jornada, em relação aos empregados que cumprem, nas mesmas funções, tempo integral. 2º Para os atuais empregados, a adoção do regime de tempo parcial será feita mediante opção manifestada perante a empresa, na forma prevista em instrumento decorrente de negociação coletiva. Conforme preceitua o 2º do art. 58-A, existe distinção entre contratar empregados para trabalhar em tempo parcial e alterar o regime de horas de trabalho, para tempo parcial, dos empregados já contratados. Na primeira hipótese, a negociação é direta entre empregado e empregador, sem a participação do sindicato obreiro, na segunda, há necessidade de autorização mediante acordo ou convenção coletivos de trabalho, para, depois, haver opção do empregado pelo novo regime. Não devemos nos esquecer que, com relação às férias, é menor o número de dias a que fará jus o empregado contratado para laborar em regime de tempo parcial (art. 130-A, CLT).
O empregado contratado em regime de tempo parcial não poderá prestar horas extras (art. 59, 4º, CLT). OJ 358 da SDI-1 do TST - Salário mínimo e piso salarial proporcional à jornada reduzida. Possibilidade. Havendo contratação para cumprimento de jornada reduzida, inferior à previsão constitucional de oito horas diárias ou quarenta e quatro semanais, é lícito o pagamento do piso salarial ou do salário mínimo proporcional ao tempo trabalhado. JORNADAS INFERIORES A OITO HORAS Em algumas situações o legislador criou jornada de trabalho inferior a oito horas. Eis as principais: A TURNOS ININTERRUPTOS DE REVEZAMENTO Art. 7º, XIV da CF: Jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociação coletiva. Turnos trabalhadores se substituindo no mesmo posto de trabalho Ininterruptos não sofre solução de continuidade Revezamento existência de rodízio Nesse caso, pela alteração constante no relógio biológico do trabalhador, a legislação, visando uma diminuição dos efeitos maléficos causados por tal alteração, reduziu a jornada de trabalho para seis horas (salvo negociação coletiva). Súmula 360 do TST: A interrupção do trabalho destinada a repouso e alimentação, dentro de cada turno, ou intervalo para repouso semanal, não descaracteriza o turno de revezamento com jornada de 6 horas previsto no art. 7º, inciso XIV, da Constituição da República de 1988. Súmula 423 do TST: TURNO ININTERRUPTO DE REVEZAMENTO. FIXAÇÃO DE JORNADA DE TRABALHO MEDIANTE NEGOCIAÇÃO COLETIVA. VALIDADE. Quando há na empresa o sistema de turno ininterrupto de revezamento, é válida a fixação de jornada superior a seis horas mediante a negociação coletiva. OJ nº 275 da SDI-1 do TST: TURNO ININTERRUPTO DE REVEZAMENTO. HORISTA. HORAS EXTRAS E ADICIONAL. DEVIDOS. Inexistindo instrumento coletivo fixando jornada diversa, o empregado horista submetido a turno ininterrupto de revezamento faz jus ao pagamento das horas extraordinárias laboradas além da 6ª, bem como ao respectivo adicional. OJ nº 360 da SDI-1 do TST: Turno ininterrupto de revezamento. Dois turnos. Horário diurno e noturno. Caracterização. Faz jus à jornada especial prevista no art. 7º, XIV, da CF/1988 o trabalhador que exerce suas atividades em sistema de alternância de turnos, ainda que em dois turnos de trabalho, que compreendam, no todo ou em parte, o horário diurno e o noturno, pois submetido à alternância de horário prejudicial à saúde, sendo irrelevante que a atividade da empresa se desenvolva de forma ininterrupta. B - BANCÁRIOS Os bancários possuem jornada de trabalho de seis ou oito horas, conforme o caso. Art. 224 da CLT: A duração normal do trabalho dos empregados em bancos, casas bancárias e Caixa Econômica Federal será de 6 horas contínuas nos dias úteis, com exceção dos sábados, perfazendo um total de trinta horas de trabalho por semana. 2º As disposições deste artigo não se aplicam aos que exercem funções de direção, fiscalização, Chefia
e equivalentes, ou que desempenham outros cargos de confiança, desde que o valor da gratificação não seja inferior a um terço do salário do cargo efetivo. Os bancários que exercem cargos de confiança e recebem gratificação de função não inferior a 1/3 trabalham oito horas. Súmula 102 do TST: BANCÁRIO. CARGO DE CONFIANÇA. I - A configuração, ou não, do exercício da função de confiança a que se refere o art. 224, 2º, da CLT, dependente da prova das reais atribuições do empregado, é insuscetível de exame mediante recurso de revista ou de embargos. II - O bancário que exerce a função a que se refere o 2º do art. 224 da CLT e recebe gratificação não inferior a um terço de seu salário já tem remuneradas as duas horas extraordinárias excedentes de seis. III - Ao bancário exercente de cargo de confiança previsto no artigo 224, 2º, da CLT são devidas as 7ª e 8ª horas, como extras, no período em que se verificar o pagamento a menor da gratificação de 1/3. IV - O bancário sujeito à regra do art. 224, 2º, da CLT cumpre jornada de trabalho de 8 (oito) horas, sendo extraordinárias as trabalhadas além da oitava. V - O advogado empregado de banco, pelo simples exercício da advocacia, não exerce cargo de confiança, não se enquadrando, portanto, na hipótese do 2º do art. 224 da CLT. VI - O caixa bancário, ainda que caixa executivo, não exerce cargo de confiança. Se perceber gratificação igual ou superior a um terço do salário do posto efetivo, essa remunera apenas a maior responsabilidade do cargo e não as duas horas extraordinárias além da sexta. VII - O bancário exercente de função de confiança, que percebe a gratificação não inferior ao terço legal, ainda que norma coletiva contemple percentual superior, não tem direito às sétima e oitava horas como extras, mas tão-somente às diferenças de gratificação de função, se postuladas. Súmula 113 do TST: O sábado do bancário é dia útil não trabalhado, não dia de repouso remunerado. Não cabe a repercussão do pagamento de horas extras habituais em sua remuneração. Súmula 124 do TST: BANCÁRIO. HORA DE SALÁRIO. DIVISOR. Para o cálculo do valor do salário-hora do bancário mensalista, o divisor a ser adotado é 180 (cento e oitenta). Súmula 199 do TST: BANCÁRIO. PRÉ-CONTRATAÇÃO DE HORAS EXTRAS. I - A contratação do serviço suplementar, quando da admissão do trabalhador bancário, é nula. Os valores assim ajustados apenas remuneram a jornada normal, sendo devidas as horas extras com o adicional de, no mínimo, 50% (cinqüenta por cento), as quais não configuram pré-contratação, se pactuadas após a admissão do bancário. II - Em se tratando de horas extras pré-contratadas, opera-se a prescrição total se a ação não for ajuizada no prazo de cinco anos, a partir da data em que foram suprimidas. Súmula 287 do TST: JORNADA DE TRABALHO. GERENTE BANCÁRIO. A jornada de trabalho do empregado de banco gerente de agência é regida pelo art. 224, 2º, da CLT. Quanto ao gerente-geral de agência bancária, presume-se o exercício de encargo de gestão, aplicando-se-lhe o art. 62 da CLT. Art. 226 da CLT: O regime especial de 6 (seis) horas de trabalho também se aplica aos empregados de portaria e de limpeza, tais como porteiros, telefonistas de mesa, contínuos e serventes, empregados em bancos e casas bancárias. Súmula 55 do TST: FINANCEIRAS. As empresas de crédito, financiamento ou investimento, também denominadas financeiras, equiparam-se aos estabelecimentos bancários para os efeitos do art. 224 da CLT. Súmula 117 do TST: BANCÁRIO. CATEGORIA DIFERENCIADA. Não se beneficiam do regime legal relativo aos bancários os empregados de estabelecimento de crédito pertencentes a categorias profissionais diferenciadas. Súmula 119 do TST: JORNADA DE TRABALHO. Os empregados de empresas distribuidoras e corretoras de títulos e valores mobiliários não têm direito à jornada especial dos bancários.
Súmula 239 do TST: BANCÁRIO. EMPREGADO DE EMPRESA DE PROCESSAMENTO DE DADOS. É bancário o empregado de empresa de processamento de dados que presta serviço a banco integrante do mesmo grupo econômico, exceto quando a empresa de processamento de dados presta serviços a banco e a empresas não bancárias do mesmo grupo econômico ou a terceiros. Súmula 257 do TST: VIGILANTE. O vigilante, contratado diretamente por banco ou por intermédio de empresas especializadas, não é bancário. C - ADVOGADOS O capítulo V do Título I da Lei 8.906/94 (Estatuto da advocacia e da OAB) é dedicado ao advogado empregado. Com relação ao horário de trabalho desse profissional, temos: Art. 20 - A jornada de trabalho do advogado empregado, no exercício da profissão, não poderá exceder a duração diária de quatro horas contínuas e a de vinte horas semanais, salvo acordo ou convenção coletiva ou em caso de dedicação exclusiva. 1º Para efeitos deste artigo, considera-se como período de trabalho o tempo em que o advogado estiver à disposição do empregador, aguardando ou executando ordens, no seu escritório ou em atividades externas, sendo-lhe reembolsadas as despesas feitas com transporte, hospedagem e alimentação. 2º As horas trabalhadas que excederem a jornada normal são remuneradas por um adicional não inferior a cem por cento sobre o valor da hora normal, mesmo havendo contrato escrito. 3º As horas trabalhadas no período das vinte horas de um dia até as cinco horas do dia seguinte são remuneradas como noturnas, acrescidas do adicional de vinte e cinco por cento. O regulamento geral do Estatuto, em seu art. 12, reza: Art. 12 - Para os fins do art. 20 da Lei nº 8.906/94, considera-se dedicação exclusiva o regime de trabalho que for expressamente previsto em contrato individual de trabalho. Parágrafo único. Em caso de dedicação exclusiva, serão remuneradas como extraordinárias as horas trabalhadas que excederem a jornada normal de oito horas diárias. D - TELEFONISTAS Com relação aos telefonistas, muito embora o art. 227 da CLT mencione expressamente que o direito à jornada reduzida leva em consideração a atividade do empregador (empresas que exploram o serviço de telefonia), é certo que a jurisprudência tratou de corrigir o equívoco e levar em consideração a atividade do empregado. Súmula 178 do TST: TELEFONISTA. ART. 227, E PARÁGRAFOS, DA CLT. APLICABILIDADE. É aplicável à telefonista de mesa de empresa que não explora o serviço de telefonia o disposto no art. 227, e seus parágrafos, da CLT. O operador de telemarketing se equipara ao telefonista e, portanto, por analogia, tem direito à jornada de seis horas? Apesar da grande discussão jurídica que envolve o tema, o TST, por meio de sua SDI-1, já adotou OJ no sentido de repelir a jornada reduzida aos operadores de televendas. OJ 273 da SDI-1 do TST: "TELEMARKETING". OPERADORES. ART. 227 DA CLT. INAPLICÁVEL. A jornada reduzida de que trata o art. 227 da CLT não é aplicável, por analogia, ao operador de televendas, que não exerce suas atividades exclusivamente como telefonista, pois, naquela função, não opera mesa de transmissão, fazendo uso apenas dos telefones comuns para atender e fazer as ligações exigidas no exercício da função.
REGISTRO DE HORÁRIO As empresas com mais de dez trabalhadores são obrigadas a manter registro de horário (art. 74, 2º, CLT). Em empresas com excessivo número de empregados, tal exigência pode gerar filas na entrada e na saída e, consequentemente, anotações que não refletem o real horário (de entrada ou saída) do empregado. Para que se evite qualquer tipo de problema nesse sentido, foi criado o parágrafo primeiro do art. 58 da CLT. Art. 58, 1º da CLT: Não serão descontadas nem computadas como jornada extraordinária as variações de horário no registro de ponto não excedentes de cinco minutos, observado o limite máximo de dez minutos diários. Súmula 366 do TST: CARTÃO DE PONTO. REGISTRO. HORAS EXTRAS. MINUTOS QUE ANTECEDEM E SUCEDEM A JORNADA DE TRABALHO. Não serão descontadas nem computadas como jornada extraordinária as variações de horário do registro de ponto não excedentes de cinco minutos, observado o limite máximo de dez minutos diários. Se ultrapassado esse limite, será considerada como extra a totalidade do tempo que exceder a jornada normal. OJ 372 da SDI-1 do TST - MINUTOS QUE ANTECEDEM E SUCEDEM A JORNADA DE TRABALHO. LEI Nº 10.243, DE 27.06.2001. NORMA COLETIVA. FLEXIBILIZAÇÃO. IMPOSSIBILIDADE. A partir da vigência da Lei nº 10.243, de 27.06.2001, que acrescentou o 1º ao art. 58 da CLT, não mais prevalece cláusula prevista em convenção ou acordo coletivo que elastece o limite de 5 minutos que antecedem e sucedem a jornada de trabalho para fins de apuração das horas extras. HORAS IN ITINERE As horas in itinere, também chamadas de horas de percurso, estavam previstas inicialmente na súmula 90 do TST, e decorriam de uma forçosa interpretação do art. 4º da CLT. Com a alteração do art. 58 da CLT (foram acrescidos dois parágrafos), as horas in itinere passaram a constar expressamente na lei, o que ao menos fará diminuir as críticas que antes eram feitas ao instituto, já que agora, ao menos, não se trata de interpretação da Lei, mas sim autêntico preceito de Lei. A redação do art. 58, 2º, da CLT, é praticamente a mesma da antiga súmula 90. Súmula 90 do TST: O tempo despendido pelo empregado, em condução fornecida pelo empregador, até o local de difícil acesso ou não servido por transporte regular público, e para o seu retorno, é computável na jornada de trabalho. Art. 58, 2º da CLT - O tempo despendido pelo empregado até o local de trabalho e para o seu retorno, por qualquer meio de transporte, não será computado na jornada de trabalho, salvo quando, tratando-se de local de difícil acesso ou não servido por transporte público, o empregador fornecer a condução. Com a revisão de jurisprudência realizada pelo TST (Resolução 129/2005 DJ 20.04.2005), a súmula 90 incorporou várias outras súmulas e orientações jurisprudenciais. Eis a redação atual da súmula 90 do TST: HORAS IN ITINERE. TEMPO DE SERVIÇO I - O tempo despendido pelo empregado, em condução fornecida pelo empregador, até o local de trabalho de difícil acesso, ou não servido por transporte público regular, e para o seu retorno é computável na jornada de trabalho. II - A incompatibilidade entre os horários de início e término da jornada do empregado e os do transporte público regular é circunstância que também gera o direito às horas in itinere.
III- A mera insuficiência de transporte público não enseja o pagamento de horas "in itinere. IV - Se houver transporte público regular em parte do trajeto percorrido em condução da empresa, as horas "in itinere" remuneradas limitam-se ao trecho não alcançado pelo transporte público. V - Considerando que as horas in itinere são computáveis na jornada de trabalho, o tempo que extrapola a jornada legal é considerado como extraordinário e sobre ele deve incidir o adicional respectivo. Sumula 320 do TST - Horas "in itinere". Obrigatoriedade de cômputo na jornada de trabalho. O fato de o empregador cobrar, parcialmente ou não, importância pelo transporte fornecido, para local de difícil acesso ou não servido por transporte regular, não afasta o direito à percepção das horas "in itinere". SOBREAVISO Art. 244, 2º da CLT: Considera-se de sobreaviso o empregado efetivo que permanecer em sua própria casa, aguardando a qualquer momento o chamado para o serviço. Cada escala de sobreaviso será, no máximo, de vinte e quatro horas. As horas de sobreaviso, para todos os efeitos, serão contadas à razão de 1/3 do salário normal. Muito embora o texto legal refira-se ao ferroviário, é possível a analogia para abarcar outros profissionais, como aconteceu, por exemplo, com os eletricitários: Súmula 229 do TST: SOBREAVISO. ELETRICITÁRIOS. Por aplicação analógica do art. 244, 2º, da CLT, as horas de sobreaviso dos eletricitários são remuneradas à base de 1/3 sobre a totalidade das parcelas de natureza salarial. Com relação ao uso de bip (ou telefone celular) pelo empregado após sua jornada normal de trabalho, o entendimento majoritário do TST é no sentido de não se aplicar a analogia, eis que, segundo a definição legal, o sobreaviso é caracterizado por dois elementos: permanência do empregado em sua própria casa; aguardo pelo chamado do empregador a qualquer momento. Quem faz uso do bip ou do telefone celular, muito embora esteja aguardando o chamado do empregador, não precisa ficar em sua própria casa, logo, a mobilidade retira uma das características que definem o sobreaviso. OJ 49 da SDI-1 do TST: Horas extras. Uso do bip. Não caracterizado o sobreaviso. HORAS EXTRAS Não há que se confundir horas suplementares (art. 59 da CLT) com horas extras (art. 61 da CLT). Muito embora sejam situações distintas, é comum a referência a horas suplementares como se fossem horas extras. Art. 61 da CLT: Ocorrendo necessidade imperiosa, poderá a duração do trabalho exceder do limite legal ou convencionado, seja para fazer face a motivo de força maior, seja para atender à realização ou conclusão de serviços inadiáveis ou cuja inexecução possa acarretar prejuízo manifesto. 1º O excesso, nos casos deste artigo, poderá ser exigido independentemente de acordo ou contrato coletivo e deverá ser comunicado, dentro de 10 dias, à autoridade competente em matéria de trabalho, ou, antes desse prazo, justificado no momento da fiscalização sem prejuízo dessa comunicação. 2º Nos casos de excesso de horário por motivo de força maior, a remuneração da hora excedente não será inferior à da hora normal. Nos demais casos de excesso previstos neste artigo, a remuneração será, pelo menos, 50% superior à da hora normal, e o trabalho não poderá exceder de 12 horas, desde que a lei não fixe expressamente outro limite. A necessidade imperiosa, assim, dividi-se em:
a) Força maior (art. 501, CLT) b) Serviços inadiáveis ou cuja inexecução possa acarretar prejuízo manifesto. Existem, portanto, três hipóteses distintas envolvendo a extrapolação da jornada normal de trabalho: 1) Horas suplementares por acordo individual ou coletivo Adicional de 50%; Limite diário de 10 horas. 2) Horas extras por motivo de força maior Independe de acordo individual ou coletivo; Não há adicional * Não há limitação quanto ao número de horas. * A maior parte da doutrina e da jurisprudência, contudo, a partir de 1988, entende ser devido o adicional mesmo nos casos de força maior, por força do art. 7º, XVI da CF, que não criou qualquer exceção. 3) Horas extras para atender à realização ou conclusão de serviços inadiáveis ou cuja inexecução possa acarretar prejuízo manifesto Independe de acordo individual ou coletivo; Adicional de 50%; Limite diário de 12 horas. HORAS DE RECUPERAÇÃO Art. 61, 3º da CLT: Sempre que ocorrer interrupção do trabalho, resultante de causas acidentais, ou de força maior, que determinem a impossibilidade de sua realização, a duração do trabalho poderá ser prorrogada pelo tempo necessário até o máximo de duas horas, durante o número de dias indispensáveis à recuperação do tempo perdido, desde que não exceda de 10 horas diárias, em período não superior a 45 dias por ano, sujeita essa recuperação à prévia autorização da autoridade competente. SUPRESSÃO DAS HORAS SUPLEMENTARES O TST editou, quanto ao assunto, a súmula 291, estendendo assim, por analogia (com suporte no art. 8º da CLT), a solução adotada pela Lei 5.811/72 (empregados na indústria petroquímica e transporte de petróleo e seus derivados), em seu art. 9º. Súmula 291 do TST: A supressão, pelo empregador, do serviço suplementar prestado com habitualidade, durante pelo menos um ano, assegura ao empregado o direito à indenização correspondente ao valor de um mês das horas suprimidas para cada ano ou fração igual ou superior a seis meses de prestação de serviço acima da jornada normal. O cálculo observará a média das horas suplementares efetivamente trabalhadas nos últimos 12 meses multiplicada pelo valor da hora extra do dia da supressão. EXCEÇÕES PREVISTAS NO ART. 62 DA CLT O art. 62 da CLT exclui dois grupos de trabalhadores do regime previsto no capítulo da duração do trabalho. São eles: I - os empregados que exercem atividade externa, incompatível com a fixação de horário de trabalho; II - os empregados que exercem cargo de gestão.
No primeiro caso, justifica-se a exceção pelo fato de, laborando o empregado longe dos olhos do empregador, este não poder conhecer o tempo realmente dedicado à empresa. Note-se que o inciso I do art. 62 da CLT não exige apenas e tão somente o exercício de atividade externa, mas atividade externa incompatível com a fixação de horário de trabalho. Isso porque é possível ao empregador, em certos casos, fixar e controlar o horário do trabalhador externo, por exemplo, por telefone. A lei ainda exige a notação da condição de trabalhador externo na CTPS e no registro de empregados. Quanto ao inciso II, somente os exercentes de cargo de gestão estarão excluídos da limitação de jornada. Não basta, assim, o simples rótulo de gerente, diretor ou chefe. A gestão se dá pela autonomia do empregado com relação às importantes decisões a serem tomadas no cotidiano da empresa. Ocorre quando o empregado se coloca em posição de verdadeiro substituto do empregador, ou, como diz Mário de La Cueva, cujo exercício coloque em jogo a própria existência da empresa, seus interesses fundamentais, sua segurança e a ordem essencial do desenvolvimento de sua atividade. Sempre se exigiu, também, que o empregado inserido na exceção prevista no inciso II do art. 62 da CLT possuísse padrão de vencimentos elevado, diferenciando-o dos demais empregados da empresa. Desde 1994, contudo (Lei 8.966/94), esse padrão passou a ser tarifado. Diz o parágrafo único do art. 62: O regime previsto neste capítulo será aplicável mencionados no inciso II deste artigo, quando o salário do cargo de confiança, compreendendo a gratificação de função, se houver, for inferior ao valor do respectivo salário efetivo acrescido de 40% INTERVALOS 1) Intervalo interjornada É o intervalo mínimo de 11 horas entre duas jornadas de trabalho (art. 66 da CLT). OJ 355 da SDI-1 do TST - Intervalo interjornadas. Inobservância. Horas extras. Período pago como sobrejornada. Art. 66 da clt. Aplicação analógica do 4º do art. 71 da CLT. O desrespeito ao intervalo mínimo interjornadas previsto no art. 66 da CLT acarreta, por analogia, os mesmos efeitos previstos no 4º do art. 71 da CLT e na Súmula nº 110 do TST, devendo-se pagar a integralidade das horas que foram subtraídas do intervalo, acrescidas do respectivo adicional. 2) Intervalo intrajornada É o intervalo concedido dentro da mesma jornada (art. 71 da CLT). Para a jornada até quatro horas, não há intervalo intrajornada; Para a jornada que excede de quatro horas, até seis horas, o intervalo é de 15 minutos; Para a jornada que excede a seis horas, o intervalo será de uma a duas horas. Para que o intervalo seja superior a duas horas, basta acordo individual ou instrumento coletivo (acordo ou convenção), para que seja inferior a uma hora, deve haver autorização do MTE. A autorização somente será concedida se o estabelecimento atender integralmente às exigências concernentes à organização dos refeitórios e quando os respectivos empregados não estiverem sujeitos a trabalho em horas extras (art. 71, 3º da CLT). Eventual instrumento coletivo não poderá substituir tal autorização ministerial, nem sob o argumento de que o Sindicato fará, no lugar do Fiscal do Trabalho, a verificação das condições estipuladas em lei. OJ nº 342 da SDI-1 do TST - Intervalo intrajornada para repouso e alimentação. Não concessão ou redução. Previsão em norma coletiva. Validade. É inválida cláusula de acordo ou convenção coletiva de trabalho contemplando a supressão ou redução do intervalo intrajornada porque este constitui medida de
higiene, saúde e segurança do trabalho, garantido por norma de ordem pública (art. 71 da CLT e art. 7º, XXII, da CF/88), infenso à negociação coletiva. A concessão de intervalo intrajornada em desacordo com a lei gera o pagamento de horas extras. OJ nº 307 da SDI-1 do TST - Intervalo intrajornada (para repouso e alimentação). Não concessão ou concessão parcial. Lei nº 8923/1994. Após a edição da Lei nº 8923/1994, a não-concessão total ou parcial do intervalo intrajornada mínimo, para repouso e alimentação, implica o pagamento total do período correspondente, com acréscimo de, no mínimo, 50% sobre o valor da remuneração da hora normal de trabalho (art. 71 da CLT). OJ 354 da SDI-1 do TST - Intervalo intrajornada. Art. 71, 4º, da CLT. Não concessão ou redução. Natureza jurídica salarial. Possui natureza salarial a parcela prevista no art. 71, 4º, da CLT, com redação introduzida pela Lei nº 8.923, de 27 de julho de 1994, quando não concedido ou reduzido pelo empregador o intervalo mínimo intrajornada para repouso e alimentação, repercutindo, assim, no cálculo de outras parcelas salariais. 3) Descanso Semanal Remunerado É o intervalo semanal de 24 horas consecutivas (art. 7º, XV da CF, art. 67 da CLT e Lei 605/49). Art. 7º, XV da CF: São direitos dos trabalhadores... repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos. Art. 67 da CLT: Será assegurado a todo empregado um descanso semanal de 24 horas consecutivas, o qual, salvo motivo de conveniência pública ou necessidade imperiosa do serviço, deverá coincidir com o domingo, no todo ou em parte. Art. 1º da Lei 605/49: Todo empregado tem direito ao repouso semanal remunerado de vinte e quatro horas consecutivas, preferentemente aos domingos e, nos limites das exigências técnicas das empresas, nos feriados civis e religiosos de acordo com a tradição local. Art. 6º da Lei 605/49: Não será devida a remuneração quando, sem motivo justificado, o empregado não tiver trabalhado durante toda a semana anterior, cumprindo integralmente o seu horário de trabalho. Art. 9º da Lei 605/49: Nas atividades em que não for possível, em virtude das exigência técnicas das empresas, a suspensão do trabalho, nos dias feriados civis e religiosos, a remuneração será paga em dobro, salvo se o empregador determinar outro dia de folga. Súmula 146 do TST: O trabalho prestado em domingos e feriados, não compensado, deve ser pago em dobro, sem prejuízo da remuneração relativa ao repouso semanal. 4) Intervalos não previstos em lei (pausas outorgadas) Súmula 118 do TST: Os intervalos concedidos pelo empregador, na jornada de trabalho, não previstos em lei, representam tempo à disposição da empresa, remunerados como serviço extraordinário, se acrescidos ao final da jornada. 5) Pausas do digitador Art. 72 da CLT: Nos serviços permanentes de mecanografia (datilografia, escrituração ou cálculo), a cada período de 90 minutos de trabalho consecutivo corresponderá um repouso de 10 minutos não deduzidos da duração normal do trabalho. Súmula 346 do TST: Os digitadores, por aplicação analógica do art. 72 da CLT, equiparam-se aos trabalhadores nos serviços de mecanografia (datilografia, escrituração ou cálculo), razão pela qual têm
direito a intervalos de descanso de dez (10) minutos a cada noventa (90) de trabalho consecutivo. TRABALHO NOTURNO Segundo preceitua o art. 73 da CLT, Salvo nos casos de revezamento semanal ou quinzenal, o trabalho noturno terá remuneração superior à do diurno e, para esse efeito, sua remuneração terá um acréscimo de 20% (vinte por cento), pelo menos, sobre a hora diurna. Nota-se, em tal redação, que aqueles que trabalham no sistema de revezamento não recebem adicional noturno. Tal panorama foi modificado com a Constituição federal de 1988, que não excepcionou qualquer sistema de trabalho com relação a tal pagamento. Art. 7º, IX da CF - São direitos dos trabalhadores... remuneração do trabalho noturno superior à do diurno. A CLT ainda prevê a chamada redução da hora noturna. Art. 73, 1º - A hora do trabalho noturno será computada como de 52 (cinqüenta e dois) minutos e 30 (trinta) segundos. Como a CF nada mencionou acerca da redução da hora noturno, há que sustente que tal direito foi revogado em 1988. Não é a tese que prevaleceu: OJ nº 127 da SDI-1 - Hora noturna reduzida. Subsistência após a CF/1988. O art. 73, 1º da CLT, que prevê a redução da hora noturna, não foi revogado pelo inciso IX do art. 7º, da CF/1988. A CLT define também o que se considerada trabalho noturno: Art. 73, 2º - Considera-se noturno, para os efeitos deste Art., o trabalho executado entre as 22 (vinte e duas) horas de um dia e as 5 (cinco) horas do dia seguinte. Finalmente, cabe transcrever o que reza o parágrafo 5 do referido artigo: 5º - Às prorrogações do trabalho noturno aplica-se o disposto neste Capítulo. Numa simples interpretação de tal dispositivo, nota-se que, se o empregado trabalha intergalmente em período considerado noturno (22h às 5h), e o prorroga, fará jus ao pagamento do adicional noturno também sobre as horas que ultrapassarem às 5h. Súmula 60, II do TST - Cumprida integralmente a jornada no período noturno e prorrogada esta, devido é também o adicional quanto às horas prorrogadas. Exegese do art. 73, 5º, da CLT. Não há direito adquirido ao adicional noturno. O trabalho noturno é desaconselhável, e, portanto, deve ser desestimulado. Súmula 265 do TST - Adicional noturno. Alteração de turno de trabalho. Possibilidade de supressão. A transferência para o período diurno de trabalho implica a perda do direito ao adicional noturno. Enquanto pago, contudo, possui natureza salarial e deve integrar o salário para efeito de reflexos. Súmula 60, I do TST - O adicional noturno, pago com habitualidade, integra o salário do empregado para todos os efeitos. OJ 97 da SDI-1 do TST - Horas-extras. Adicional noturno. Base de cálculo. O adicional noturno integra a base de cálculo das horas-extras prestadas no período noturno.
REGISTRO DE HORÁRIO Art. 74, 2º da CLT - Para os estabelecimentos de mais de dez trabalhadores será obrigatória a anotação da hora de entrada e de saída, em registro manual, mecânico ou eletrônico, conforme instruções a serem expedidas pelo Ministério do Trabalho, devendo haver pré-assinalação do período de repouso. Súmula 338 do TST - Jornada de trabalho. Registro. Ônus da prova. I - É ônus do empregador que conta com mais de 10 (dez) empregados o registro da jornada de trabalho na forma do art. 74, 2º, da CLT. A não-apresentação injustificada dos controles de freqüência gera presunção relativa de veracidade da jornada de trabalho, a qual pode ser elidida por prova em contrário. II - A presunção de veracidade da jornada de trabalho, ainda que prevista em instrumento normativo, pode ser elidida por prova em contrário. III - Os cartões de ponto que demonstram horários de entrada e saída uniformes são inválidos como meio de prova, invertendo-se o ônus da prova, relativo às horas extras, que passa a ser do empregador, prevalecendo a jornada da inicial se dele não se desincumbir.